Смагина И.А. Предпринимательское право Правовое положение арбитражного управляющего

  • Предмет и система курса
    • Предпринимательская деятельность как предмет правового регулирования
      • Соотношение понятий «предпринимательская деятельность», «экономическая деятельность», «хозяйственная деятельность», «коммерческая деятельность»
      • Формы и виды предпринимательской деятельности
    • Понятие предпринимательского права и его место в структуре российского права
    • Принципы предпринимательского права
      • Основные принципы предпринимательского права
    • Методы предпринимательского права
    • Правоотношения, возникающие в сфере предпринимательской деятельности
  • Источники предпринимательского права
    • Понятие и виды источников предпринимательского права
      • Предпринимательское законодательство и основные направления его совершенствования
      • Система предпринимательского законодательства
    • Обычаи делового оборота как источник предпринимательского права
    • Применение норм международного права
    • Роль судебной практики в правовом регулировании отношений в сфере предпринимательской деятельности
  • Правовой статус отдельных субъектов предпринимательской деятельности
    • Субъекты предпринимательской деятельности: понятие и виды
    • Индивидуальная форма предпринимательства
      • Правоспособность индивидуального предпринимателя
      • Лицензирование индивидуальной формы предпринимательства
    • Коллективные формы предпринимательства
      • Полные товарищества
      • Товарищество на вере
      • Общества с ограниченной ответственностью (ООО)
      • Акционерные общества (АО)
      • Производственные кооперативы (ПК)
      • Государственные и муниципальные унитарные предприятия
    • Субъекты малого предпринимательства
      • Предпринимательские объединения
        • Классификация холдингов
        • Способы создания холдингов. Система участия
    • Финансово-промышленные группы
    • Иные формы предпринимательских объединений
    • Некоммерческие организации как субъекты предпринимательской деятельности
  • Создание и прекращение деятельности субъектов предпринимательства
    • Порядок и способы создания субъектов предпринимательства
    • Государственная регистрация субъектов предпринимательства
    • Реорганизация субъектов коллективного предпринимательства
    • Ликвидация субъектов коллективного предпринимательства
  • Несостоятельность (банкротство) субъектов предпринимательской деятельности
    • Понятие, критерии и признаки несостоятельности (банкротства)
      • Критерии банкротства
      • Признаки банкротства
    • Правовой статус участников правоотношений несостоятельности (банкротства)
    • Правовой статус кредитора
    • Правовой статус арбитражного управляющего
    • Арбитражный суд как участник правоотношений несостоятельности (банкротстве)
    • Процедуры несостоятельности (банкротства)
      • Наблюдение. Понятие наблюдения. «Нейтральность» процедуры
      • Финансовое оздоровление
      • Внешнее управление. Цели и основания введения внешнего управления
      • Конкурсное производство
      • Мировое соглашение. Мировая сделка в банкротом и исковом процессах
  • Правовой режим имущества субъектов предпринимательской деятельности
    • Понятие и виды имущества субъектов предпринимательской деятельности
    • Правовые формы принадлежности имущества субъектам предпринимательской деятельности
    • Правовой режим отдельных видов имущества
      • Правовой режим денежных средств
      • Правовой режим ценных бумаг
      • Правовой режим прибыли
  • Приватизация государственного и муниципального имущества
    • Понятие и основные цели приватизации
    • Законодательство о приватизации
    • Субъекты и объекты приватизационных правоотношений
    • Порядок и способы приватизации
  • Механизм государственного регулирования предпринимательской деятельности
    • Государственное регулирование предпринимательской деятельности: понятие, виды, основания и пределы
    • Методы, средства и формы государственного регулирования предпринимательской деятельности
    • Государственный контроль за предпринимательской деятельностью
  • Государственное регулирование функциональных видов экономической деятельности
    • Антимонопольное регулирование предпринимательской деятельности
      • Субъекты конкуренции
      • Антимонопольное законодательство
      • Понятие и виды монополий
      • Монополистическая деятельность субъектов конкуренции
      • Антимонопольные органы
      • Санкции за нарушение антимонопольного законодательства
    • Техническое регулирование
      • Технические регламенты
      • Стандартизация
      • Подтверждения соответствия
      • Государственный контроль (надзор) за соблюдением требований технических регламентов
    • Государственное регулирование ценообразования
      • Ценообразование как вид экономико-правовой деятельности
      • Законодательство о цепах и ценообразовании и основные направлении его совершенствования
      • Публично-правовой режим осуществления ценообразования
    • Государственное регулирование инновационной деятельности
      • Источники правового регулирования инновационной деятельности
      • Субъекты и объекты инновационной деятельности
      • Публично-правовой режим осуществления инновационной деятельности
    • Государственное регулирование инвестиционной деятельности
      • Субъекты инвестиционной деятельности
      • Объекты инвестиционной деятельности
      • Публично-правовой режим осуществления инвестиционной деятельности
      • Особенности отдельных форм осуществлении иностранными инвесторами деятельности на территории Российской Федерации
    • Государственное регулирование внешнеэкономической деятельности
      • Источники правового регулирования внешнеэкономической деятельности
      • Субъекты и объекты внешнеэкономической деятельности
      • Публично-правовой режим осуществления внешнеэкономической деятельности
  • Государственное регулирование отраслевых видов предпринимательской деятельности
    • Государственное регулирование банковской деятельности
      • Понятие и структура банковской системы Российской Федерации
      • Источники правового регулирования банковской деятельности
      • Правовое положение кредитных банковских организаций
      • Публично-правовой режим осуществления банковской деятельности
    • Государственное регулирование биржевой деятельности
      • Источники правового регулирования биржевой деятельности
      • Субъекты биржевой деятельности
      • Публично-правовой режим осуществления биржевой деятельности
    • Государственное регулирование страховой деятельности
      • Источники правового регулирования страховой деятельности
      • Субъекты страховой деятельности (страхового дела) и участники страховых отношений
      • Объекты страхования
      • Публично-правовой режим осуществления страховой деятельности
    • Государственное регулирование профессиональной предпринимательской деятельности на рынке ценных бумаг
      • Источники правового регулирования профессиональной предпринимательской деятельности на рынке ценных бумаг
      • Субъекты профессиональной предпринимательской деятельности на рынке ценных бумаг
      • Публично-правовой режим осуществления профессиональной предпринимательской деятельности на рынке ценных бумаг
    • Государственное регулирование аудиторской деятельности
      • Виды аудита
      • Источники правового регулирования аудиторской деятельности
      • Субъекты аудита
      • Публично-правовой режим осуществления аудиторской деятельности
    • Государственное регулирование оценочной деятельности
      • Источники правового регулирования оценочной деятельности
      • Субъекты и объекты оценочной деятельности
      • Публично-правовой режим оценочной деятельности
  • Предпринимательский договор
    • Предпринимательский договор: понятие, виды и сфера применения
    • Особенности порядка заключения предпринимательского договора
    • Особенности изменения и расторжения предпринимательского договора
    • Исполнение предпринимательского договора: понятие, принципы
  • Ответственность в сфере предпринимательской деятельности
    • Понятие, виды и основания для применения ответственности
    • Неустойка: понятие, виды и порядок взыскания
    • Убытки: понятие, виды и порядок взыскания

Правовой статус арбитражного управляющего

В законах разных стран о банкротстве используются различные термины для обозначения лица, несущего ответственность за управление производством по делу о несостоятельности, в том числе такие, как «администраторы», «доверенные лица», «ликвидаторы», «контролеры», «управляющие имущественной массой», «кураторы», «официальные или судебные управляющие» или «комиссары».

Управляющий в деле о несостоятельности может быть физическим лицом или, как это имеет место в некоторых правовых системах, корпорацией, или другим самостоятельным юридическим лицом. Независимо от способа назначения управляющий в деле о несостоятельности играет центральную роль в обеспечении эффективного и действенного выполнения законодательства о несостоятельности, обладает определенными полномочиями в отношении должников и их активов, несет обязанность по защите активов и их стоимости, а также интересов кредиторов и работников, и обеспечивает эффективное и беспристрастное применение закона.

Поэтому крайне важно, чтобы управляющий в деле о несостоятельности имел соответствующую квалификацию и обладал знаниями, опытом и личными качествами, которые бы обеспечивали не только эффективное и действенное ведение производства, но также и доверие к режиму несостоятельности.

Таковы требования развитых правопорядков, обобщенные в Руководстве ЮНСИТРАЛ. Рассмотрим, насколько данный подход был учтен при разработке и принятии российского Закона о несостоятельности.

Понятие и визы арбитражных управляющих по российскому закону . Статья 2 Закона о несостоятельности определяет арбитражного управляющего как гражданина Российской Федерации, утверждаемого арбитражным судом для проведения процедур банкротства и осуществления иных установленных этим законом полномочий и являющегося членом одной из саморегулируемых организаций.

При этом, как разъяснил Конституционный Суд РФ, полномочия арбитражного управляющего в деле о банкротстве в значительной степени носят публично-правовой характер, что означает действие управляющего в интересах должника, кредиторов и общества в целом. Это, в свою очередь, позволяет определить его как фигуру, на первостепенной основе подчиняющуюся предписаниям публичного права, что, однако, не исключает наличия обязательственно-правовой природы в его деятельности.

Законодатель выделил следующие разновидности арбитражных управляющих:

  1. временный управляющий - арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом для проведения наблюдения;
  2. административный управляющий - арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом для проведения финансового оздоровления;
  3. внешний управляющий - арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом для проведения внешнего управления;
  4. конкурсный управляющий - арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом для проведения конкурсного производства.

Таким образом, Закон о несостоятельности предусматривает, что назначение для каждой из «основных» процедур банкротства отдельного арбитражного управляющего, функции и объем правомочий которого существенно различаются. Независимо от процедуры любой управляющий реализует ряд «универсальных», не зависящих от стадии конкурсного процесса задач.

Выбор арбитражного управляющего . В данном вопросе необходимо выделить два положения: а) каковы требования к кандидату на этот пост и б) как строится процедура назначения.

В законодательстве о несостоятельности используются различные подходы к решению первого положения. Управляющий в банкротном процессе может выбираться из числа представителей различных профессиональных групп, например предпринимательского сообщества, служащих какого-либо специализированного правительственного учреждения или из какой-либо частной коллегии квалифицированных специалистов (как правило, юристов, бухгалтеров). В некоторых правовых системах законодательство о несостоятельности предусматривает, что по всем конкурсным делам или по некоторым категориям этих дел автоматически назначается конкретное должностное лицо.

Во многих государствах управляющий в деле о несостоятельности должен быть физическим лицом, однако в ряде стран допускается назначение и юридического лица при соблюдении определенных требований, например, чтобы лица, которые будут выполнять соответствующую работу от имени юридического лица, обладали надлежащей квалификацией, а деятельность самого юридического лица подпадала под регулирование.

Российский закон также предъявляет к кандидату в арбитражные управляющие определенные требования. В соответствии со ст. 20 Закона о несостоятельности арбитражным управляющим может быть гражданин, который:

  1. зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя;
  2. имеет высшее образование;
  3. имеет стаж руководящей работы не менее чем два года в совокупности;
  4. сдал теоретический экзамен по программе подготовки арбитражных управляющих;
  5. прошел стажировку сроком не менее шести месяцев в качестве помощника арбитражного управляющего;
  6. не имеет судимости за преступления в сфере экономики, а также за преступления средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие преступления;
  7. является членом одной из саморегулируемых организаций. Конституционность последнего требования была поставлена под сомнение, но Конституционный Суд РФ высказался в пользу соответствия данной нормы Основному закону.

Что же касается процедуры назначения арбитражного управляющего, то здесь необходимо отметить следующее.

Во многих правовых системах управляющий в деле о несостоятельности выбирается и назначается судом, который также осуществляет надзор за его деятельностью. Выбор может производиться по усмотрению суда из списка специалистов, обладающих надлежащей квалификацией, а также может осуществляться с помощью использования реестра специалистов, или на основе ротации, или же каким-либо другим способом, например по рекомендации кредиторов или должника.

В некоторых государствах выбор управляющего осуществляется по поручению суда специальным органом или учреждением, на которое возложены функции по общему регулированию деятельности всех управляющих в делах о несостоятельности.

Еще один подход позволяет кредиторам играть определенную роль в представлении кандидатур и выборе управляющего в деле о несостоятельности, который может быть назначен при условии, что он отвечает квалификационным требованиям для работы в этом качестве в рамках конкретного дела.

Наконец, четвертый вариант позволяет должнику назначить управляющего в деле о несостоятельности в тех случаях, когда, например, реорганизационное производство (восстановительная процедура банкротства: финансовое оздоровление или внешнее управление) было открыто по инициативе должника.

В соответствии со ст. 39, 42 и 45 Закона о несостоятельности суд на основании заявления кредитора, инициирующего дело о банкротстве, определяет саморегулируемую организацию, из числа членов которой будет избран арбитражный управляющий, и передает ей соответствующий запрос.

После получения запроса о представлении кандидатур управляющего саморегулируемая организация составляет список своих членов, изъявивших согласие быть утвержденными судом в качестве арбитражного управляющего и в наибольшей степени удовлетворяющих требованиям к кандидатуре арбитражного управляющего, содержащимся в запросе. Должник и заявитель (представитель собрания кредиторов) вправе отвести по одной кандидатуре арбитражных управляющих, указанных в списке кандидатур. Оставшаяся кандидатура утверждается арбитражным судом.

Данный порядок в действующем законе изложен применительно к первой из вводимых процедур банкротства - наблюдению и соответственно касается назначения временного управляющего. Однако он является единым для всех разновидностей рассматриваемого участника дела о банкротстве.

Законодатель, используя известный прием нормотворческой техники, не прибегает к подробному изложению соответствующей процедуры применительно к назначению административного, внешнего и конкурсного управляющего, а допускает отсылочную норму, указывающую на необходимость применения ст. 45 Закона о несостоятельности (ст. 83, 96, 127). Отличие в данном случае только одно. Если при введении наблюдения саморегулируемая организация указывается кредитором - инициатором дела о банкротстве, то в последующих процедурах организацию выбирает уже собрание кредиторов (п. 1 ст. 73 Закона о несостоятельности).

Обязанности и функции арбитражного управляющего . В Руководстве ЮНСИТРАЛ названы следующие обязанности и функции управляющего в банкротном деле, которые реализуются независимо от типа введенной процедуры банкротства:

  1. взятие под свой контроль активов, образующих имущественную массу, и коммерческой документации должника;
  2. выполнение функций представителя имущественной массы;
  3. привлечение финансирования после открытия производства;
  4. осуществление прав в интересах имущественной массы в рамках возбужденных судебных, арбитражных или административных процедур;
  5. получение информации, касающейся должника, его активов, обязательств и ранее заключенных сделок (особенно сделок, заключенных в течение подозрительного периода);
  6. принятие мер для защиты и сохранения активов имущественной массы и коммерческого предприятия должника;
  7. регистрация прав имущественной массы (когда регистрация необходима для формализации прав имущественной массы в отношении добросовестных приобретателей), а также ряд др.

Конечно, ряд из перечисленных функций реализуется на определенных стадиях условно или опосредованно, но в целом закон ориентирует любого управляющего на следование таким задачам. Помимо этого в зависимости от избранной процедуры банкротства арбитражный управляющий может выполнять более узкие, специфически направленные функции, в частности, при попытке восстановления бизнеса и платежеспособности должника - разработку плана санации (финансового оздоровления) предприятия, его последующее претворение в жизнь, а при ликвидации - реализацию активов имущественной массы.

Российский закон о несостоятельности в целом следует тенденциям развитых систем несостоятельности.

ривают историю применения закона, чтобы пролить свет на его смысл. Эта процедура изобилует ловушками. Баланс сил в законодательном органе мог измениться со времени принятия закона; история применения закона может содержать попытки отмены того, чего добились прежние законодатели».1 В нашем случае судьи арбитражных судов рассматривали не историю применения закона, а историю его изменения, но предостережение можно распространить и на последнюю. И отнести предостережение не только к судьям, но и к нам, налоговым консультантам.

В. Ф. Попондопуло*

ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ АРБИТРАЖНОГО УПРАВЛЯЮЩЕГО В ДЕЛЕ О НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ (БАНКРОТСТВЕ)

Арбитражный управляющий (временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий, конкурсный управляющий) - лицо, утверждаемое арбитражным судом для проведения процедур банкротства (наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления, конкурсного производства) и осуществления иных установленных Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)»2 полномочий.

В науке обсуждается вопрос о достоинствах и недостатках систем банкротства, основанных на арбитражном управлении и на сохранении полномочий руководства должника. Лучшими, как отмечают международные эксперты, признаются системы, основанные на арбитражном управлении, они обладают более весомыми достоинствами. Это еще более верно для таких стран, как Россия, где законодательство о корпоративном управлении еще недостаточно проработано. Проще подготовить и регулировать деятельность профессиональных арбитражных управляющих, чем обеспечить должный уровень защиты интересов кредиторов со стороны типичных директоров предприятий-банкротов.3

Требования, предъявляемые к кандидатуре арбитражного управляющего, определены ст. 20 и 23 Закона о банкротстве. Арбитражным управляющим может быть гражданин РФ, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя. Индивидуальный предприниматель осуществляет предпринима-

1 Познер P. А. Экономический анализ права: В 2-х т. СПб., 2004. Т. 2. С. 708.

* Доктор юридических наук, профессор, заведующий кафедрой коммерческого права Санкт-Петербургского государственного университета.

2 СЗ РФ. 2002. № 43. Ст. 4190.

3 Хоуман М. Повышение стандартов деятельности арбитражных управляющих II Вестник ВАС РФ. 2001. № 3. Специальное приложение. С. 81.

В. Ф. Попондопуло

тельскую деятельность от своего имени, он не вступает в трудовые отношения ни с должником, ни с утвердившим его арбитражным судом. За осуществление полномочий ему выплачивается вознаграждение (ст. 26 Закона о банкротстве).

Закон о банкротстве 1998 г. допускал назначение нескольких арбитражных (конкурсных) управляющих по крупным сложным производствам. Поскольку в действующем Законе о банкротстве такая возможность не предусмотрена, некоторые авторы предлагают дополнить его положениями о коллегиальном управ-лении.1 Имеются также предложения, обосновывающие необходимость назначения в качестве арбитражных управляющих организаций - управляющих компа-

В связи с этим можно заметить, что в случаях, предусмотренных Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций»,3 арбитражным (конкурсным) управляющим признается организация - государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов» (ст. 50.11). Расширение такой практики, на мой взгляд, нецелесообразно, так как введение коллегиального управления, особенно посредством управляющих компаний, имело бы больше недостатков, чем преимуществ. Как показывает практика прошлых лет, назначение нескольких конкурсных управляющих в одно производство часто приводило к возникновению между ними нежелательных споров, к отрицательным последствиям для лиц, участвующих в деле о банкротстве. Реализация же предложения о назначении в дело о банкротстве управляющей компании неминуемо приведет к существенному удорожанию (и так не дешевых) услуг по арбитражному управлению, иначе говоря, к уменьшению конкурсной массы, за счет стоимости которой подлежат удовлетворению требования кредиторов.

Вопрос о правовом положении арбитражного управляющего в науке спорен.4 В частности, в литературе делается вывод о том, что фактическое положение арбитражного управляющего не соответствует требованиям Закона о банкротстве, определяющего арбитражного управляющего в качестве индивидуального предпринимателя. Арбитражного управляющего предлагается отнести к представителям так называемых привилегированных профессий (нотариусы, адвокаты, аудиторы, врачи), которые, выполняя особые социально значимые функции, обязуются сделать выполнение этих функций целью своей профессиональной деятельности и отказываются, таким образом, от цели извлечения прибыли.5

1 Телюкина М. В. Основы конкурсного права. М., 2004. С. 211; Калинина Е. В. Правовое положение арбитражного управляющего. Дис. ... канд. юрид. наук. Волгоград, 2005. С. 146.

2 Яковенко Ю. Б. Коллегиальное управление при банкротстве: за и против II Новая правовая мысль. 2005. № 5. С. 24.

3СЗ РФ. 1999. №9. Ст. 1097.

4 См., напр.: Шершеневич Г. Ф. Курс торгового права: В 4-х т. Торговый процесс. Конкурсный процесс. М., 1912. Т. 4. С. 416 и след.; Албаков А. Правовое положение арбитражного управляющего II Коллегия. 2004. № 5; Дорохина Е. Г. Проблемы предпринимательской деятельности арбитражного управляющего II Правоведение. 2004. № 1. С. 67.

5 Дорохина Е. Г. Проблемы предпринимательской деятельности. С. 67.

Разумеется, возможен и такой подход, но это не исключает необходимости определить правовое положение арбитражного управляющего по действующему законодательству.

На наш взгляд, арбитражного управляющего нельзя рассматривать в качестве представителя кого-либо из участников дела о банкротстве, т. к. он сам является лицом, участвующим в деле о банкротстве, как индивидуальный предприниматель действует от своего имени. В соответствии с п. 2 ст. 182 ГК РФ не являются представителями лица, действующие хотя и в чужих интересах, но от собственного имени, в частности конкурсные управляющие. То же можно сказать и о других арбитражных управляющих (административном, временном, внешнем). Исключение составляют те редкие случаи, когда по прямому указанию закона арбитражные управляющие выступают от имени других лиц, например, от имени должника при заключении мирового соглашения, поскольку полномочия органов управления должника с момента введения процедур внешнего управления и конкурсного производства прекращаются (п. 2 ст. 150 Закона о банкротстве).

Таким образом, арбитражный управляющий никого не представляет (ни должника, ни кредитора, ни суд), он действует самостоятельно в пределах полномочий, прав и обязанностей, определенных законом. Являясь индивидуальным предпринимателем, арбитражный управляющий профессионально оказывает услуги по проведению процедур банкротства (наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления, конкурсного производства) в целях систематического извлечения прибыли (п. 1 ст. 2 ГК РФ). Являясь лицом, участвующим в деле о банкротстве, арбитражный управляющий реализует имеющиеся у него процессуальные полномочия наряду с другими участниками дела о банкротстве.

Иначе говоря, правовой статус арбитражного управляющего в основе своей сводится к статусу субъекта гражданского (коммерческого) права и статусу субъекта арбитражного процесса. Как субъект коммерческого права (индивидуальный предприниматель) арбитражный управляющий от своего имени совершает разнообразные сделки главным образом в отношении имущества должника (продажа) и удовлетворения требований кредиторов (расчеты). Как субъект арбитражного процесса (лицо, участвующее в деле о банкротстве) арбитражный управляющий по существу выступает участником исполнительного производства - органом принудительного исполнения судебных актов арбитражного суда в соответствующей исполнительной процедуре (наблюдении, финансовом оздоровлении, внешнем управлении, конкурсном производстве).

На мой взгляд, в родовом отношении арбитражное управление имуществом должника тяготеет по своей природе к доверительному управлению имуществом (гл. 53 ГК РФ).

В соответствии со ст. 1026 ГК РФ доверительное управление имуществом может быть учреждено по основаниям, предусмотренным законом. В этих случаях правила, предусмотренные гл. 53 ГК РФ, применяются к отношениям по доверительному управлению имуществом, учрежденному по основаниям, предусмот-

В. Ф. Попондопуло

ренным соответствующим законом, если иное не предусмотрено этим законом и не вытекает из существа таких отношений. В случаях, когда доверительное управление имуществом учреждается по основаниям, предусмотренным законом, права учредителя управления, предусмотренные правилами гл. 53 ГК РФ, принадлежат лицу, указанному в законе.

В соответствии с этими общими правилами арбитражное управление имуществом должника (временное, административное, внешнее, конкурсное) учреждается по основаниям и в порядке, предусмотренном Законом о банкротстве. Учредителем управления выступает заявитель (к моменту введения процедуры наблюдения) или собрание кредиторов (на период введения процедур финансового оздоровления, внешнего управления и конкурсного производства), которые вправе указать профессиональные требования к кандидатуре арбитражного управляющего (п. 2 ст. 12, ст. 23, п. 2 ст. 39, п. 4 ст. 42 Закона о банкротстве). При соблюдении порядка отбора арбитражных управляющих, арбитражный суд при введении арбитражного управления утверждает арбитражного управляющего (ст. 45 Закона о банкротстве).1

Имущество должника передается в управление арбитражному управляющему. Правовой режим имущества должника и полномочия арбитражного управляющего в отношении этого имущества определяются правилами соответствующей процедуры банкротства (наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления, конкурсного производства). Согласия должника (собственника имущества должника - унитарного предприятия, учредителей (участников) должника) в этих случаях не требуется. Выгодоприобретателями могут быть как должник, так и кредиторы - в зависимости от процедуры банкротства и ее результатов.

Требования, предъявляемые к кандидатуре арбитражного управляющего (ст. 20, 23, 65, 98, 145 Закона о банкротстве), учитываются не только на момент утверждения лица арбитражным управляющим, но и в течение всего периода его деятельности. Арбитражный управляющий подлежит отстранению судом в случае выявления обстоятельств, препятствовавших утверждению его управляющим, если такие обстоятельства возникли после утверждения его управляющим.2

Лицо, утверждаемое арбитражным судом в качестве арбитражного управляющего, должно иметь высшее образование и стаж руководящей работы не ме-

1 Здесь необходимо уточнить позицию, выраженную мной ранее (Конкурсное право. М., 2001.

С. 144), в соответствии с которой утверждалось, что учредителем доверительного управления выступает арбитражный суд, который вводит арбитражное управление своим актом на основании предложений (решений) кредиторов. Разумеется, арбитражный суд не может быть учредителем доверительного управления, поскольку он не может быть субъектом спорного гражданского правоотношения (См.: Дорохина Е. Г. Проблемы предпринимательской деятельности. С. 74).

2 О некоторых вопросах, связанных с утверждением и отстранением арбитражных управляющих: Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30 декабря 2004 г. № 88, п. 2 II Вестник ВАС РФ. 2005. №3. С. 81.

нее двух лет; сдать теоретический экзамен по программе обучения арбитражных управляющих; пройти стажировку в качестве помощника арбитражного управляющего.

Руководящей работой при этом признается работа в качестве руководителя юридического лица или его заместителя, а также деятельность в качестве арбитражного управляющего при условии исполнения обязанностей руководителя должника, за исключением случаев проведения процедур банкротства в отношении отсутствующего должника (ст. 227-230 Закона о банкротстве).

Организация и прием теоретического экзамена у лиц, прошедших обучение по единой программе подготовки арбитражных управляющих, осуществляется комиссиями, формируемыми на условиях равного представительства Федеральной регистрационной службы1 и образовательного учреждения, проводившего подготовку арбитражного управляющего. Единая программа обучения арбитражных управляющих утверждается Федеральной регистрационной службой, Правила проведения и сдачи теоретического экзамена по единой программе подготовки арбитражных управляющих утверждаются Правительством РФ (п. 2, 4 ст. 29 закона о банкротстве).2 Лицам, успешно сдавшим теоретический экзамен по единой программе подготовки арбитражного управляющего, выдается свидетельство установленного Федеральной регистрационной службой образца.

Организация и проведение стажировки в качестве помощника арбитражного управляющего осуществляется саморегулируемыми организациями арбитражных управляющих (СРО) в соответствии с Правилами проведения стажировки в качестве помощника арбитражного управляющего, утвержденными Правительством РФ (п. 2 ст. 29 Закона о банкротстве).3 Срок проведения стажировки устанавливается СРО и не может быть менее 6 месяцев и более 12 месяцев. Гражданин РФ, желающий пройти стажировку в качестве помощника арбитражного управляющего, должен подать заявление о прохождении стажировки в СРО и приложить к нему документы, свидетельствующие о сдаче теоретического экзамена по единой программе подготовки арбитражных управляющих, регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, наличии высшего образования и стажа руководящей работы не менее чем 2 года в совокупности. Стажировка осуществляется безвозмездно, под контролем назначенного СРО руководителя стажировки и в соответствии с утвержденным ею планом. По итогам стажировки

1 Вопросы Федеральной регистрационной службы. Указ Президента РФ от 13 октября 2004 г. II СЗ РФ. 2004. № 42. Ст. 4110.

2 Постановление Правительства РФ от 28 мая 2003 г. № 308 «Об утверждении Правил проведения и сдачи теоретического экзамена по единой программе подготовки арбитражных управляющих» II СЗ РФ. 2003. № 22. Ст. 2169; 2005. № 8. Ст. 653.

3 Постановление Правительства РФ от 9 июля 2003 г. № 414 «Об утверждении Правил проведения стажировки в качестве помощника арбитражного управляющего» II СЗ РФ. 2003. №28. Ст. 2939.

В. Ф. Попондопуло

помощник арбитражного управляющего составляет отчет о прохождении стажировки. По результатам рассмотрения указанного отчета СРО выдает свидетельство установленного образца о прохождении стажировки в качестве помощника арбитражного управляющего.

Арбитражный управляющий должен быть членом одной из СРО, которая ведет реестр арбитражных управляющих (ст. 21-22, п. 2 ст. 24 Закона о банкротстве).

Положение Закона о банкротстве, касающееся того, что арбитражный управляющий должен быть членом одной из СРО (абз. 8 п. 1 ст. 20), подвергалось проверке на соответствие Конституции РФ.1 Конституционный Суд РФ признал указанное положение Закона о банкротстве не противоречащим Конституции РФ и отметил при этом следующее. Создание СРО практически одновременно с отказом от лицензирования деятельности арбитражных управляющих означает, что государство переложило на эти организации часть своих функций.2 Арбитражный управляющий утверждается в должности арбитражным судом. Г осудар-ство вправе устанавливать для всех граждан, желающих осуществлять публичнозначимую деятельность и занять должность арбитражного управляющего, обязательные условия, в частности условие о членстве в СРО. Поэтому гражданин, если он выбрал деятельность арбитражного управляющего, должен подчиняться всем требованиям, предъявляемым к этой деятельности законом.

СРО осуществляют контроль профессиональной деятельности своих членов - арбитражных управляющих (ст. 21 Закона о банкротстве). Правила проведения СРО проверки деятельности своих членов утверждены постановлением Правительства от 25 июня 2003 г. № 366.3 Указанные Правила определяют основания и порядок проведения проверки, а также права и обязанности арбитражных управляющих при проведении проверки их деятельности. В частности, гарантией прав арбитражных управляющих является то, что проверки их деятельности проводятся специально создаваемой комиссией в соответствии с установленной процедурой. По результатам проверки составляется акт проверки, служащий основанием для принятия СРО (соответствующим подразделением) решения о привлечении арбитражного управляющего к ответственности. Ре-

1 Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 19 декабря 2005 г. № 12-П по делу о проверке конституционности абзаца восьмого пункта 1 статьи 20 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» в связи с жалобой гражданина А. Г. Меженцева II СЗ РФ. 2006. № 3. Ст. 335.

2 В соответствии с Законом о банкротстве 1998 г. деятельность арбитражных управляющих лицензировалась. Действующий Закон о банкротстве, вслед за Федеральным законом от 8 августа 2001 г. «О лицензировании отдельных видов деятельности» (СЗ РФ. 2001. № 33. Ст. 3430), не предусматривает лицензирование деятельности арбитражных управляющих.

3 Постановление Правительства РФ от 25 июня 2003 г. № 366 «Об утверждении Правил проведения саморегулируемой организацией арбитражных управляющих проверки деятельности своих членов» II СЗ РФ. 2003. № 26. Ст. 2663.

шение может быть обжаловано арбитражным управляющим в арбитражном суде.1

Арбитражный управляющий, являясь индивидуальным предпринимателем, несет ответственность по обязательствам независимо от вины, если иное не предусмотрено законом или договором (п. 3 ст. 401 ГК РФ). В целях гарантирования ответственности арбитражного управляющего перед лицами, участвующими в деле о банкротстве (должником, конкурсными кредиторами, уполномоченными органами), а также иными лицами он обязан заключить договор страхования своей ответственности сроком не менее года с обязательным последующим возобновлением на тот же срок.2 Страховая сумма по договору страхования не может быть менее 3 млн. р. в год и зависит от балансовой стоимости активов должника.

Согласно п. 8 ст. 20 Закона о банкротстве арбитражный управляющий в течение 10 дней со дня его утверждения судом должен дополнительно застраховать свою ответственность на случай причинения убытков лицам, участвующим в деле о банкротстве. Непредставление арбитражным управляющим в суд соответствующего документа о дополнительном страховании в течение 10 дней со дня его утверждения может служить основанием для рассмотрения в судебном порядке вопроса о его отстранении по ходатайству лиц, участвующих в деле о банкротстве, а также лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или по инициативе суда.3

Следует согласиться с тем, что требование законодателя о страховании гражданско-правовой ответственности арбитражного управляющего до его утверждения судом в качестве лица, участвующего в конкретном деле о банкротстве, является необоснованным, так как он еще не осуществляет деятельности, которая могла бы повлечь возникновение убытков у должника, кредиторов или иных лиц, участвующих в деле о банкротстве. Соответствующие положения необходимо изъять из п. 8 ст. 20 Закона о банкротстве.4

Ответственность арбитражных управляющих гарантирована также создаваемым в СРО, членами которых они являются, компенсационным фондом (п. 2

1 О некоторых вопросах, связанных с утверждением и отстранением арбитражных управляющих. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30 декабря 2004 г. № 88, п. 3 II Вестник ВАС РФ. 2005. № 3. С. 81. См. также: Попондопуло В. Ф. Контроль деятельности арбитражных управляющих саморегулируемой организацией и регулирующим органом. М., 2004.

2 О страховании ответственности см. подробнее: Алпатова И. Проблемы страхования ответственности арбитражных управляющих II Антикризисное управление. 2002. № 11-12. С. 23; Филиппенко О. В. Страхование ответственности арбитражных управляющих II Антикризисное управление. 2003. № 1-2. С. 18; Яковенко Ю. Б. О страховании ответственности арбитражных управляющих II Новая правовая мысль. 2005. № 6. С. 42.

3 См.: Пункт 12 постановления Пленума ВАС РФ от 8 апреля 2003 г. №9 4 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Федерального закона „О несостоятельности (банкротстве)44» II Вестник ВАС РФ. 2003. № 6. С. 8.

4 Яковенко Ю. Б. О страховании ответственности арбитражных управляющих II Новая правовая мысль. 2005. № 6. С. 44.

В. Ф. Попондопуло

ст. 21 Закона о банкротстве).1 Средства указанного фонда формируются за счет взносов арбитражных управляющих - членов СРО и за счет доходов, полученных от размещения средств компенсационного фонда. При этом взнос каждого арбитражного управляющего составляет не менее 50 000 р. Средства компенсационного фонда предназначены для возмещения лицам, участвующим в деле о банкротстве и процедурах банкротства, убытков, причиненных арбитражными управляющими - членами СРО в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением своих обязанностей. Выплата возмещения за счет средств компенсационного фонда лицу, понесшему убытки, осуществляется на основании судебного решения в случае, если средств финансового обеспечения ответственности арбитражного управляющего недостаточно либо если выплата не предусмотрена договором страхования ответственности арбитражного управляющего.

Наряду с требованиями, предъявляемыми к арбитражным управляющим, в ст. 20 Закона о банкротстве определяются также те лица, которые не могут быть арбитражными управляющими. Это лица, заинтересованные в отношении должника или кредиторов (ст. 19 Закона о банкротстве); лица, в отношении которых введена процедура банкротства (ст. 214 Закона о банкротстве); лица, не возместившие убытки, причиненные должнику, кредиторам, третьим лицам при исполнении обязанностей арбитражного управляющего (ст. 25 Закона о банкротстве); дисквалифицированные лица2 или лица, лишенные в порядке, установленном федеральным законом, права занимать руководящие должности или осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическими лицами, входить в совет директоров (наблюдательный совет) или управлять делами или имуществом других лиц; лица, не имеющие заключенных договоров страхования ответственности.

Законом о банкротстве предусмотрены случаи, когда арбитражным управляющим может быть назначено лицо при условии соблюдения некоторых дополнительных требований либо с отступлением от общих требований, что обусловлено специфическими особенностями управляемого объекта, его величиной, сложностью, удаленностью от центров.

1 Постановление Правительства РФ от 9 июля 2004 г. № 344 «Об утверждении Временного положения о размещении и расходовании средств компенсационных фондов саморегулируемых организаций арбитражных управляющих» II СЗ РФ. 2004. № 29. Ст. 3051.

2 Дисквалификация лица как запрещение или ограничение осуществления определенного вида деятельности возможна только по решению суда в соответствии с КоАП РФ и УК РФ. Полномочия по формированию и ведению реестра дисквалифицированных лиц возложены на МВД России (см.:

Об уполномоченном органе, осуществляющем формирование и ведение реестра дисквалифицированных лиц. Постановление Правительства РФ от 2 августа 2005 г. № 483 II СЗ РФ. 2005. № 32. Ст. 3323). Формирование и ведение указанного реестра осуществляется в соответствии с Положением о формировании и ведении реестра дисквалифицированных лиц, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 11 ноября 2002 г. (см.: О формировании и ведении реестра дисквалифицированных лиц. Постановление Правительства РФ от 11 ноября 2002 г. № 805 II СЗ РФ. 2002. № 46. Ст. 4584).

Так, ст. 181-182 Закона о банкротстве установлено, что к отношениям, связанным с банкротством кредитных организаций, Закон о банкротстве применяется с особенностями, установленными Законом о банкротстве кредитных организаций. В дополнение к требованиям, предъявляемым к кандидатуре арбитражного управляющего, предусмотренным Законом о банкротстве, Закон о банкротстве кредитных организаций предусматривает правила аккредитации конкурсных управляющих при Банке России, в частности, прохождение обучения по утвержденной Банком России программе (ст. 50.20 Закона о банкротстве кредитных организаций).

В соответствии со ст. 193 Закона о банкротстве Правительство РФ кроме требований к кандидатуре арбитражного управляющего, установленных ст. 20 и 23 Закона о банкротстве, устанавливает перечень дополнительных требований, являющихся обязательными при утверждении арбитражным судом кандидатуры арбитражного управляющего в деле о банкротстве стратегических организаций. Эти требования касаются стажа работы в стратегических организациях, опыта работы в качестве арбитражного управляющего и образования.1

В соответствии со ст. 220 Закона о банкротстве, наоборот, предусмотрено, что внешним управляющим должника - крестьянского (фермерского) хозяйства может быть назначено лицо, не соответствующее требованиям, предъявляемым Законом о банкротстве к арбитражным управляющим. Полномочия внешнего управляющего могут осуществляться также главой крестьянского (фермерского) хозяйства с согласия внешнего управляющего.

По делам о банкротстве граждан исполнение решения арбитражного суда о признании гражданина банкротом осуществляется конкурсным управляющим лишь при необходимости постоянного управления недвижимым имуществом или ценным движимым имуществом. По общему же правилу решение и исполнительный лист об обращении взыскания на имущество гражданина направляется судебному приставу-исполнителю для продажи имущества должника (ст. 209 Закона о банкротстве).2

Статьей 45 Закона о банкротстве определен порядок утверждения арбитражного управляющего. Указанный порядок основан на принципах соответствия кандидатуры арбитражного управляющего требованиям предъявляемым к кандидатуре арбитражного управляющего; формирования СРО списка кандидатур арбитражных управляющих на коллегиальной основе; свободного доступа заинтересованных лиц к проведению указанной процедуры.

Список кандидатур арбитражных управляющих составляется заявленной СРО на основе запроса о предоставлении кандидатур арбитражных управляющих. В список включаются три кандидатуры арбитражных управляющих - членов

1 Постановление Правительства РФ от 19 сентября 2003 г. № 586 «О требованиях к кандидатуре арбитражного управляющего в деле о банкротстве стратегического предприятия или организации» II СЗ РФ. 2003. № 39. Ст. 3769.

2 Правовое положение судебных приставов-исполнителей определяется Федеральным законом от 21 июля 1997 г. «О судебных приставах» II СЗ РФ. 1997. № 30. Ст. 3590.

В. Ф. Попондопуло

СРО, изъявивших согласие быть утвержденными арбитражным судом в качестве арбитражного управляющего и в наибольшей степени удовлетворяющих требованиям к кандидатуре арбитражного управляющего, содержащимся в запросе.

Кандидатуры арбитражных управляющих располагаются в списке кандидатур в порядке уменьшения их соответствия требованиям к кандидатуре арбитражного управляющего, содержащимся в запросе (ст. 23 Закона о банкротстве), а при равном соответствии этим требованиям или отсутствии указанных требований - в порядке снижения уровня профессиональных качеств арбитражных управляющих.

Список кандидатур арбитражных управляющих направляется заявленной СРО не позднее чем через пять дней с даты получения запроса в арбитражный суд, заявителю (представителю собрания кредиторов) и должнику.

Должник и заявитель (представитель собрания кредиторов) вправе отвести по одной кандидатуре арбитражных управляющих, указанных в списке кандидатур. При этом Закон о банкротстве не обязывает их приводить мотивы отвода.1

Оставшаяся в списке кандидатура утверждается в качестве арбитражного управляющего, если не выявлено нарушений процедуры отбора арбитражных управляющих или несоответствия отобранной кандидатуры требованиям, предъявляемым к арбитражным управляющим (ст. 20 Закона о банкротстве). Если должник или заявитель (представитель собрания кредиторов) не воспользуются своим правом на отвод, арбитражный суд назначает кандидатуру, занимающую более высокую позицию в списке кандидатур, представленном заявленной СРО.

Если заявленная СРО не представит арбитражному суду список кандидатур арбитражных управляющих в пятидневный срок с даты получения запроса, арбитражный суд обращается с соответствующим запросом в регулирующий орган, т. е. Федеральную регистрационную службу. В этом случае последняя обязана в течение семи дней с даты получения обращения арбитражного суда обеспечить представление списка кандидатур другими СРО.

Предусмотренный действующим Законом о банкротстве механизм назначения арбитражных управляющих является сложным, противоречивым, вызывающим нарекания. При таком подходе арбитражные управляющие полностью зависимы от СРО, которая определяет, кого назначить арбитражным управляющим конкретного должника.2 Не исключены различного рода злоупотребления со стороны СРО. Кредиторы, по существу, отстранены от решения вопроса о выборе арбитражного управляющего, что противоречит природе конкурсного права, имеющего целью защиту прав и законных интересов кредиторов.

Существующее решение вопроса о порядке назначения арбитражных управляющих представляет собой, на наш взгляд, другую крайность по сравнению с тем, как этот вопрос решался по прежнему законодательству. По Законам о банкротстве 1992 г. и 1998 г. право выбирать арбитражного управляющего принад-

1 Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 23 апреля 2003 г. № А56-9635Ю2 II Арбитражные споры. 2003. № 3. С. 78.

2 Витрянский В. В. Новое в правовом регулировании несостоятельности (банкротстве) II Хозяйство и право. 2003. №1. С. 4.

лежало кредиторам. Считалось, что такой подход приводил к зависимости арбитражного управляющего от крупных кредиторов (крупного кредитора), которые, обладая решающим количеством голосов, могли провести к назначению угодную им кандидатуру арбитражного управляющего.

Очевидно, оптимальное решение указанного вопроса еще не найдено. На наш взгляд, при решении указанного вопроса необходимо исходить из назначения конкурсного права как совокупности норм, регулирующих отношения неплатежеспособного должника и его кредиторов. Именно кредиторам и должнику как наиболее заинтересованным лицам должно принадлежать право выбирать арбитражного управляющего по делу о банкротстве. При этом активную роль в процессе выбора арбитражного управляющего должны играть кредиторы. Должнику должно быть предоставлено право мотивированного отвода кандидатуры арбитражного управляющего.

СРО и арбитражный суд должны быть отстранены от решения вопроса выбора арбитражного управляющего. СРО должна опубликовать список своих членов - арбитражных управляющих, из числа которых кредиторы смогут избрать арбитражного управляющего. Арбитражный суд, в свою очередь, проверив соответствие предложенной кредиторами кандидатуры арбитражного управляющего требованиям, предъявляемым к кандидатам в арбитражные управляющие, а также мотивы заявленного отвода указанной кандидатуры должником, если он последует, обязан утвердить арбитражного управляющего или отказать в его утверждении.

Полномочия, права, обязанности и ответственность того или иного арбитражного управляющего предусмотрены нормами о соответствующих процедурах банкротства, цели которых призваны реализовать арбитражные управляющие. В то же время в ст. 20, 24-26 Закона о банкротстве определен общий правовой статус арбитражного управляющего. В соответствии со ст. 34 Закона о банкротстве арбитражный управляющий является лицом, участвующим в деле о банкротстве, т. е. обладает процессуальными правами и обязанностями, установленными ст. 41 АПК РФ.

Особенности правового положения СРО, членами которых обязаны быть арбитражные управляющие, состоят в следующем. СРО является некоммерческой организацией, основанной на членстве, имеющей своей целью регулирование и обеспечение деятельности своих членов. Организационно-правовые формы некоммерческих организаций определены п. 3 ст. 50 ГК РФ и Федеральным законом от 12 января 1996 г. «О некоммерческих организациях».1

Для получения статуса СРО в ней должно быть объединено не менее 100 арбитражных управляющих, а участие членов организации должно быть не менее чем в 100 процедурах банкротства. Кроме того, необходимо создание в СРО компенсационного фонда или имущества общества взаимного страхования, которые формируются в денежной форме за счет взносов членов в размере не менее чем 50 000 р. на каждого члена.

1 СЗ РФ. 1996. № 3. Ст. 145.

О. А. Макарова

Статьями 21, 22 Закона о банкротстве определены функции, права и обязанности СРО. Из числа важнейших прав СРО следует назвать такие права, как представление и защита прав и законных интересов своих членов - арбитражных управляющих, применение в отношении них мер дисциплинарной ответственности.

Среди обязанностей СРО следует отметить такие, как разработка правил профессиональной деятельности арбитражных управляющих, контроль профессиональной деятельности своих членов, ведение реестра арбитражных управляющих - членов организации, организация и проведение стажировки в качестве помощника арбитражного управляющего, обеспечение формирования компенсационного фонда или имущества общества взаимного страхования.

В п. 3 ст. 22 Закона о банкротстве отдельно сгруппированы обязанности СРО в отношении Федеральной регистрационной службы (Росрегистрация).1 Они в основном сводятся к представлению Росрегистрации для опубликования определенных сведений о СРО и ее деятельности, в частности об изменениях, вносимых в учредительные документы, о правилах и стандартах деятельности и деловой этики арбитражных управляющих и некоторые другие.

Росрегистрация осуществляет контроль деятельности СРО, руководствуясь Положением о проведении проверки деятельности саморегулируемых организаций арбитражных управляющих регулирующим органом.2 Указанное Положение определяет порядок проведения проверок, которые осуществляются инспектором регулирующего органа и могут быть плановыми и внеплановыми. По результатам проверки инспектор составляет акт проверки, служащий основанием для принятия регулирующим органом соответствующего решения. Решение регулирующего органа, а также его предписания могут быть обжалованы в суд.

О. А. Макарова*

ПРИМЕНЕНИЕ ЗАКОНА О ЗАЩИТЕ ПРАВ ПОТРЕБИТЕЛЕЙ В СФЕРЕ ДОЛЕВОГО СТРОИТЕЛЬСТВА

Вопрос о применении закона «О защите прав потребителей» в сфере долевого строительства жилья неоднозначно решается в судебной практике. Так, в одном случае между членами жилищно-строительного кооператива (далее: ЖСК) и са-

1 О регулирующем органе, осуществляющем контроль за деятельностью саморегулируемых организаций арбитражных управляющих. Постановление Правительства РФ от 3 февраля 2005 г. № 52 II СЗ РФ. 2005. № 6. Ст. 464.

2 Об утверждении Положения о проведении проверки деятельности саморегулируемой организации арбитражных управляющих регулирующим органом. Постановление Правительства РФ от 25 июня 2003 г. № 365 II СЗ РФ. 2003. № 26. Ст. 2662.

* Кандидат юридических наук, доцент кафедры коммерческого права СПбГУ.

Согласно ст.34 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26 октября 2002 г. (далее – Закон) к числу лиц, участвующих в деле о банкротстве относятся арбитражные управляющие.

Арбитражный управляющий - гражданин Российской Федерации, утверждаемый арбитражным судом для проведения процедур банкротства и осуществления иных установленных Законом полномочий и являющийся членом одной из саморегулируемых организаций (ст.2 Закона).

В зависимости от стадии конкурсного процесса арбитражный управляющий бывает временным на этапе наблюдения, административный на этапе финансового оздоровления, внешним и конкурсным при проведении соответственно внешнего управления и конкурсного производства.

Поскольку арбитражный управляющий наделен значительными правами и обязанностями в процессе несостоятельности (банкротства), Закон предъявляет достаточно серьезные требования к кандидатуре управляющего. Требования можно разделить на 2 группы: позитивные (те, которые обязательно должны присутствовать) и негативные (те, которые обязательно должны отсутствовать).

Позитивными требованиями являются следующие:

1. регистрация в качестве индивидуального предпринимателя;

2. наличие высшего образования;

3. стаж руководящей работы не менее 2 лет. Руководящей признается работа в качестве руководителя юридического лица или его заместителя;

4. обязательна сдача теоретического экзамена по подготовке арбитражных управляющих. Причем организация и проведение теоретического экзамена осуществляется комиссией формируемой при условии равного представительства федерального органа и образовательного учреждения;

5. обязательно прохождение стажировки не менее 6 месяцев в качестве помощника арбитражного управляющего;

6. обязательность членства в одной из саморегулирующих организаций;

7. обязательное заключение договора страхования ответственности на случай причинения убытков. Такой договор заключается не менее чем на год и его сумма (сумма финансового обеспечения) не может быть менее 3 мил. рубл. Причем при утверждении арбитражного управляющего арбитражным судом он должен в течении 10 дней с даты его утверждения дополнительно застраховать свою ответственность в размере зависящем от балансовой стоимости активов должника на последнюю отчетную дату.

Арбитражным судом не могут быть утверждены в качестве арбитражных управляющих лица (негативные требования):

1. которые являются заинтересованными лицами по отношению к должнику, кредиторам;

2. в отношении которых введена процедура банкротства;

3. которые не возместили убытки, причиненные должнику, кредиторам, третьим лицам при исполнении обязанностей арбитражного управляющего;

4. которые дисквалифицированы или лишены в порядке, установленном федеральным законом, права занимать руководящие должности и (или) осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическими лицами, входить в совет директоров (наблюдательный совет) и (или) управлять делами и (или) имуществом других лиц;

5. которые не имеют заключенных в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона договоров страхования ответственности на случай причинения убытков лицам, участвующим в деле о банкротстве;

6. которые не имеют допуска к государственной тайне по форме, необходимой для исполнения полномочий руководителя должника;

7. которые имеют судимости за преступления в сфере экономики, а также за преступления средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие преступления.

Конкурсный кредитор или уполномоченный орган (собрание кредиторов) к кандидатуре арбитражного управляющего вправе предусмотреть следующие дополнительны требования (ст.23 Закона):

· наличие у кандидата высшего юридического, экономического образования или образования по специальности, соответствующей сфере деятельности должника;

· наличие у кандидата определенного стажа работы на должностях руководителей организаций в соответствующей отрасли экономики;

· установление количества процедур банкротства, проведенных кандидатом в качестве арбитражного управляющего.

Конкурсный кредитор или уполномоченный орган (собрание кредиторов) не вправе выдвигать требования к кандидатуре арбитражного управляющего, не предусмотренные в ст.23 Закона.

Арбитражный управляющий должен являться членом одной из саморегулируемых организаций арбитражных управляющих. Саморегулируемая организация - некоммерческая организация, которая основана на членстве, создана гражданами Российской Федерации, включена в единый государственный реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих и целями деятельности которой являются регулирование и обеспечение деятельности арбитражных управляющих (тс.2 Закона). Арбитражный управляющий вправе быть членом только одной саморегулируемой организации арбитражных управляющих (п.2 ст.24 Закона).

Саморегулируемая организация арбитражных управляющих вправе (п.1 ст.22 Закона):

представлять законные интересы своих членов в их отношениях с федеральными органами государственной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления;

применять в отношении своих членов предусмотренные учредительными и иными документами меры дисциплинарной ответственности, в том числе исключение из членов саморегулируемой организации;

заявлять в арбитражный суд ходатайства об отстранении от участия в деле о банкротстве своих членов, в действиях (бездействии) которых установлены нарушения законодательства о несостоятельности (банкротстве) и т.д.

Саморегулируемая организация арбитражных управляющих обязана (п.2 ст.22 Закона):

разрабатывать и устанавливать обязательные для выполнения всеми своими членами правила профессиональной деятельности арбитражного управляющего;

контролировать профессиональную деятельность своих членов в части соблюдения требований Закона и установленных саморегулируемой организацией правил профессиональной деятельности арбитражного управляющего;

рассматривать жалобы на действия своего члена, исполняющего обязанности арбитражного управляющего в деле о банкротстве и т.д.

Контроль за деятельности саморегулируемых организаций осуществляет регулирующий орган (в настоящее время – Росрегистрация).

Права и обязанности арбитражного управляющего в общем виде закреплены в ст.24 Закона.

Арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом, имеет право:

§ созывать собрание кредиторов;

§ созывать комитет кредиторов;

§ обращаться в арбитражный суд с заявлениями и ходатайствами в случаях, предусмотренных Законом;

§ получать вознаграждение в размерах и в порядке, которые установлены Законом (см. ст.26 Закона);

§ привлекать для обеспечения осуществления своих полномочий на договорной основе иных лиц с оплатой их деятельности за счет средств должника, если иное не установлено Законом, собранием кредиторов или соглашением кредиторов;

§ подать в арбитражный суд заявление о досрочном прекращении исполнения своих обязанностей.

Арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом, обязан:

§ принимать меры по защите имущества должника;

§ анализировать финансовое состояние должника;

§ анализировать финансовую, хозяйственную и инвестиционную деятельность должника, его положение на товарных и иных рынках;

§ вести реестр требований кредиторов, за исключением случаев, предусмотренных Законом;

§ предоставлять реестр требований кредиторов лицам, требующим проведения общего собрания кредиторов, в течение трех дней с даты поступления требования в случаях, предусмотренных Законом;

§ возмещать убытки должнику, кредиторам, третьим лицам в случае причинения им убытков при исполнении возложенных на него обязанностей с даты вступления в законную силу судебного акта о возмещении таких убытков;

§ выявлять признаки преднамеренного и фиктивного банкротства;

§ осуществлять иные установленные настоящим Федеральным законом функции.

В случае, если иное не установлено Законом, арбитражный управляющий обязан сохранять конфиденциальность сведений, охраняемых федеральным законом (в том числе сведений, составляющих служебную и коммерческую тайну) и ставших ему известными в связи с исполнением обязанностей арбитражного управляющего.

При проведении процедур банкротства арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом, обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Полномочия утвержденного арбитражным судом арбитражного управляющего, возложенные лично на него в соответствии с Законом, не могут быть переданы иным лицам .

Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей, возложенных на арбитражного управляющего является основанием для отстранения арбитражного управляющего арбитражным судом по требованию лиц, участвующих в деле о банкротстве. Арбитражный управляющий, причинивший в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения требований Закона убытки должнику, кредиторам, иным лицам, не может быть утвержден арбитражным управляющим до полного возмещения таких убытков. Арбитражный управляющий в указанном случае также несет ответственность, предусмотренную федеральным законом (ст.25 Законом).

Порядок утверждения арбитражных управляющих определен ст.45 Закона (см. указанную статью).

См. гл.IV Закона о правовом статусе временного управляющего.

См. гл.V Закона о правовом статусе административного управляющего.

См. гл.VI Закона о правовом статусе внешнего управляющего

См. гл.VII Закона о правовом статусе конкурсного управляющего.

Порядок назначения и требования, предъявляемые к кандидатуре арбитражного управляющего

Субъектный состав отношений, связанных с регулированием несостоятельности (банкротства)

Понятие и признаки банкротства

Тема 7. Понятие и признаки банкротства

В настоящее время отношения, связанные с несостоятельностью, регулируют следующие нормативно-правовые акты:

1. Гражданский кодекс РФ;

3. Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. № 40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций»;

4. Федеральный закон от 24 июня 1999 г. № 122-ФЗ «Об особенностях несостоятельности (банкротства) субъектов естественных монополий топливно-энергетического комплекса»;

6. Постановление Правительства РФ от 15 декабря 2004 г. N 29 «О некоторых вопросах практики применения Федерального закона „О несостоятельности (банкротстве)“ и т. д.

Под несостоятельностью (банкротством) понимается признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей (ст. 2 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»).

При этом гражданин считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения и если сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества, а юридическое лицо – если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения (ст. 3 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»).

Признаки несостоятельности (банкротства) :

1) наличие денежного обязательства должника долгового характера;

2) неспособность гражданина или юридического лица удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения;

3) наличие задолженности в отношении гражданина на сумму не менее 10 тыс. руб., а юридического лица – не менее 100 тыс. руб.;

4) официальное признание несостоятельности арбитражным судом.

Для граждан законодательством устанавливается дополнительный признак несостоятельности (банкротства) – превышение суммы его обязательств над стоимостью принадлежащего ему имущества.



К числу лиц, участвующих в деле о банкротстве, относятся:

1) должник – гражданин, в том числе индивидуальный предприниматель, или юридическое лицо, оказавшиеся неспособными удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение срока, установленного законом;

2) конкурсные кредиторы – кредиторы по денежным обязательствам, за исключением уполномоченных органов, граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, морального вреда, имеет обязательства по выплате вознаграждения по авторским договорам, а также учредителей (участников) должника по обязательствам, вытекающим из такого участия;

3) уполномоченные органы – федеральные органы исполнительной власти, уполномоченные Правительством РФ представлять в деле о банкротстве и в процедурах банкротства требования об уплате обязательных платежей и требования Российской Федерации по денежным обязательствам, а также органы исполнительной власти субъектов РФ, органы местного самоуправления, уполномоченные представлять в деле о банкротстве и в процедурах банкротства требования по денежным обязательствам соответственно субъектов РФ и муниципальных образований (налоговые органы, государственные внебюджетные фонды);

4) арбитражный управляющий – гражданин Российской Федерации, утверждаемый арбитражным судом для проведения процедур банкротства и осуществления иных установленных законом полномочий и являющийся членом одной из саморегулируемых организаций.

В зависимости от процедур несостоятельности (банкротства) выделяют следующие виды арбитражных управляющих :

временный управляющий – арбитражный управляющий, утверждаемый арбитражным судом для проведения процедуры наблюдения;

административный управляющий – арбитражный управляющий, утверждаемый арбитражным судом для проведения процедуры финансового оздоровления;

внешний управляющий – арбитражный управляющий, утверждаемый арбитражным судом для проведения процедуры внешнего управления и осуществления иных установленных законом полномочий;

конкурсный управляющий – арбитражный управляющий, утверждаемый арбитражным судом для проведения процедуры конкурсного производства и осуществления иных установленных законом полномочий.

5) иные лица , в частности, органы местного самоуправления, федеральные органы исполнительной власти и органы исполнительной власти соответствующего субъекта РФ при рассмотрении дела о несостоятельности (банкротстве) градообразующей организации;

6) лицо, предоставившее обеспечение для проведения финансового оздоровления , и т. д.

В настоящее время Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» предоставлена возможность участия в процессе о банкротстве представителям учредителей (участников) должника, которые наделяются всеми правами, предусмотренными арбитражным процессуальным законодательством для лиц, участвующих в процессе, а также правом на обжалование решений арбитражного суда, отдельных решений и действий арбитражного управляющего и кредиторов, правом на получение информации о ходе процедур и т. д. Расширяя права государства в деле о банкротстве, законодатель предусматривает возможность участия в нем представителя собственника имущества должника – унитарного предприятия и наделяет его правом обжаловать действия арбитражного управляющего, решения собрания и комитета кредиторов, судебные акты о введении внешнего управления и конкурсного производства.

В арбитражном процессе по делу о банкротстве также участвуют: представитель работников должника; представитель собрания кредиторов или представитель комитета кредиторов; представитель федерального органа исполнительной власти в области обеспечения безопасности в случае, если исполнение полномочий арбитражного управляющего связано с доступом к сведениям, составляющим государственную тайну; иные лица в случаях, предусмотренных АПК РФ и Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)».

Правовой статус лиц, участвующих в процессе, зависит от следующих факторов: от характера правомочий, которыми законодатель наделяет данное лицо; от процедуры несостоятельности (банкротства), в рамках которой действует данное лицо, и от целей, которые являются приоритетными на данном этапе банкротства; от особенностей несостоятельности (банкротства) отдельных категорий должников и т. д.

Арбитражный управляющий утверждаемый арбитражным судом для проведения процедур банкротства.

Статья 45 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» устанавливает порядок назначения арбитражного управляющего. Должник, кредитор или уполномоченный орган в своем заявлении указывают наименование и адрес саморегулируемой организации, из числа членов которой арбитражный суд утверждает временного управляющего. После получения запроса заявленная саморегулируемая организация составляет список своих членов, изъявивших согласие быть утвержденными в качестве арбитражного управляющего и в наибольшей степени удовлетворяющих требованиям, содержащимся в запросе. В списке кандидатур должны быть указаны три кандидатуры, расположенные в порядке уменьшения их соответствия обозначенным требованиям, а при равном соответствии этим требованиям – с учетом их профессиональных качеств.

Должник и заявитель (представитель собрания кредиторов) вправе отвести по одной кандидатуре арбитражных управляющих, указанных в списке кандидатур. Арбитражный суд утверждает оставшуюся кандидатуру. В случае отсутствия такого отвода арбитражный суд утверждает кандидатуру, занимающую более высокую позицию в списке кандидатур.

Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» закрепляет следующие требования

1) арбитражный управляющий должен быть зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя;

2) наличие высшего образования;

3) отсутствие судимости за преступления в сфере экономики, а также за преступления средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие преступления;

4) наличие стажа руководящей работы не менее чем два года в совокупности. При этом руководящей работой признается работа в качестве руководителя юридического лица или его заместителя, а также деятельность в качестве арбитражного управляющего при условии исполнения обязанностей руководителя должника, за исключением проведения процедур банкротства по отношению к отсутствующему должнику;

5) прохождение стажировки сроком не менее шести месяцев в качестве помощника арбитражного управляющего Организация и проведение стажировки гражданина Российской Федерации в качестве помощника арбитражного управляющего осуществляется саморегулируемыми организациями арбитражных управляющих;

6) сдача экзамена по программе подготовки арбитражных управляющих. Организация и проведение теоретического экзамена по программе подготовки арбитражных управляющих осуществляется комиссией, формируемой на условиях равного представительства федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством РФ, и образовательным учреждением;

7) арбитражный управляющий должен быть членом одной из саморегулируемых организаций арбитражных управляющих (п. 1 ст. 20 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»).

Конкурсный кредитор или уполномоченный орган (собрание кредиторов) вправе предусмотреть следующие дополнительные требования к кандидатуре арбитражного управляющего:

1) наличие у кандидата высшего юридического, экономического образования или образования по специальности, соответствующей сфере деятельности должника;

2) наличие у кандидата определенного стажа работы на должностях руководителей организаций в соответствующей отрасли экономики;

3) установление количества процедур банкротства, проведенных кандидатом в качестве арбитражного управляющего (п. 1 ст. 23 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»).

При осуществлении своих функций арбитражный управляющий не вступает в трудовые отношения ни с должником, ни с арбитражным судом, ни с кредиторами.

Арбитражный управляющий в ходе всего процесса о банкротстве должен занимать нейтральную позицию в отношениях должника и кредиторов. Следовательно, арбитражными управляющими не могут быть назначены лица, которые являются заинтересованными по отношению к должнику и кредиторам; в отношении которых введена процедура банкротства; которые не возместили убытки, причиненные должнику, кредиторам, третьим лицам при исполнении обязанностей арбитражного управляющего; которые дисквалифицированы или лишены права занимать руководящие должности и (или) осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическими лицами, а также которые не имеют договоров страхования ответственности на случай причинения убытков лицам, участвующим в деле о банкротстве (п. 6 ст. 20 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»).

Обязательной формой финансового обеспечения деятельности арбитражного управляющего признается договор страхования ответственности, который должен быть заключен на срок не менее чем год с его обязательным последующим возобновлением на тот же срок. При этом минимальная сумма финансового обеспечения не может быть менее чем три миллиона рублей в год. Предусматривается также дополнительное страхование ответственности арбитражного управляющего в случае причинения убытков лицам, участвующим в деле о банкротстве, в размере, зависящем от балансовой стоимости активов должника (п. 8 ст. 20 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»).

Основными принципами деятельности арбитражного управляющего являются независимость, объективность и беспристрастность.

Для осуществления своих функций арбитражный управляющий наделен определенными правами и обязанностями.

Он имеет право:

Созывать собрание (комитет) кредиторов;

Обращаться в арбитражный суд с заявлениями и ходатайствами в случаях, предусмотренных законодательством о банкротстве;

Привлекать на договорной основе иных лиц с оплатой их деятельности из средств должника;

Созывать собрание кредиторов и комитет кредиторов;

Получать вознаграждение и т. д.

Вознаграждение арбитражного управляющего за каждый месяц осуществления им своих полномочий устанавливается в размере, определяемом кредитором (собранием кредиторов) и утверждаемом арбитражным судом, и должно составлять не менее чем десять тысяч рублей.

Федеральный закон 2002 г. закрепляет возможность получения арбитражным управляющим дополнительного вознаграждения за счет средств кредиторов.

К числу обязанностей арбитражного управляющего Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве) относит:

Принятие мер по защите должника;

Анализ финансового состояния должника;

Анализ финансовой, хозяйственной, инвестиционной деятельности, его положения на товарных и иных рынках;

Ведение реестра требований кредиторов;

Выявление признаков преднамеренного и фиктивного банкротства;

Рассмотрение заявленных требований кредиторов;

Возмещение убытков должнику, кредиторам, третьим лицам в случае причинения им убытков при исполнении возложенных на него обязанностей с даты вступления в законную силу судебного акта о возмещении таких убытков и др. (ст. 24 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»).

Гарантом профессиональной этики являются саморегулируемые организации арбитражных управляющих. Под саморегулируемой организацией арбитражных управляющих понимается некоммерческая организация, которая основана на членстве, создана гражданами Российской Федерации, включена в единый государственный реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих и целями деятельности которой являются регулирование и обеспечение деятельности арбитражных управляющих.

Основанием для включения некоммерческой организации в единый реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих является выполнение ею следующих условий:

1) она должна объединять не менее 100 арбитражных управляющих;

2) члены такой организации должны участвовать не менее чем в ста (в совокупности) процедурах банкротства, в том числе не завершенных на дату включения в единый государственный реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих;

3) за счет взносов членов должен быть сформирован компенсационный фонд или общество взаимного страхования (из расчета не менее чем пятьдесят тысяч рублей на каждого члена).

Саморегулируемые организации арбитражных управляющих создаются в целях представления и защиты прав и законных интересов своих членов, контроля за их профессиональной деятельностью, организации и проведения стажировки гражданина Российской Федерации в качестве помощника арбитражного управляющего, рассмотрения жалобы на действия своего члена, ведения реестра арбитражных управляющих, являющихся ее членами, и т. д. (ст. 22 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»).

Контрольные вопросы

1. Назовите признаки несостоятельности по действующему законодательству.

2. Каково действие Федерального закона 2002 г. «О несостоятельности (банкротстве)» по кругу лиц?

3. Кто вправе подать заявление о признании должника банкротом в арбитражный суд?

4. Охарактеризуйте правовое положение лиц, участвующих в деле о банкротстве.

5. В каком порядке происходит назначение арбитражного управляющего?

6. Какова компетенция арбитражного управляющего?

7. Охарактеризуйте правовое положение саморегулируемых организаций арбитражных управляющих.

В отличие от других процедур банкротства процедура наблюдения является обязательной и вводится независимо от того, по чьей инициативе возбуждено производство по делу о банкротстве.

Закон о банкротстве предусматривает некоторые исключения из данного правила. Так, процедура наблюдения не применяется к должнику, в отношении которого принято решение о ликвидации, отсутствующему должнику, специализированному обществу и ипотечному агенту, а также к должнику-гражданину.

Процедура наблюдения является одной из самых важных, сложных и ответственных процедур банкротства, поскольку итогом ее проведения является принятие решения о дальнейшей судьбе должника. В период наблюдения организация-должник продолжает работать в нормальном режиме, а руководство организации осуществляет руководящую деятельность.

Основным действующим лицом процедуры наблюдения является временный управляющий - лицо, утверждаемое арбитражным судом для проведения указанной процедуры.

Временный управляющий утверждается арбитражным судом в порядке, предусмотренном Законом о банкротстве.

Приступая к исполнению своих обязанностей, предусмотренных Законом о банкротстве, временный управляющий в первую очередь должен спланировать свою работу таким образом, чтобы обеспечить выполнение следующих задач:

  • - принятие мер по обеспечению сохранности имущества должника;
  • - проведение анализа финансового состояния организации должника;
  • - выявление кредиторов должника;
  • - ведение реестра кредиторов;
  • - уведомление кредиторов о введении наблюдения;
  • - созыв и проведение первого собрания кредиторов.

То есть, не нарушая обычного ритма работы организации и не подменяя собой руководителя и коллегиальные органы управления должника, временный управляющий должен разобраться в реальном положении вещей в организации, оценить состояние должника и пути выхода из кризисного состояния, при этом не допуская еще большего ухудшения его финансового состояния.

Таким образом, целью процедуры наблюдения, а, следовательно, главной задачей временного управляющего является установление объективной картины истинного положения должника, включая состояние его имущества, обязательств, результаты его финансово-хозяйственной деятельности.

Учитывая специфику деятельности временного управляющего, его особый правовой статус, надлежащее осуществление полномочий временного управляющего при проведении процедуры банкротства в предприятии должника невозможно без получения сведений, касающихся финансового состояния должника, которые он вправе запрашивать у государственных органов и иных лиц, обладающих необходимой информацией .

Временный управляющий не имеет прямых полномочий руководителя хозяйственной деятельности должника и по смыслу Закона о банкротстве должен действовать в рамках, определенных данным Законом. Обязанности временного управляющего, перечисленные выше, предусмотрены ст. 67 этого Закона, т.е. указанные мероприятия арбитражный управляющий обязан выполнять в любом случае. Своими же правами, установленными ст. 66 Закона о банкротстве, временный управляющий вправе воспользоваться в случае возникновения такой необходимости. Помимо прав, определенных специально для временного управляющего, он также имеет права, установленные для всех арбитражных управляющих в п. 3 ст. 24 Закона о банкротстве.

Одной из основных задач временного управляющего является обеспечение сохранности имущества должника и предотвращение его дальнейшей потери через сделки, заключаемые руководством должника или иным путем.

С целью сохранности имущества должника Законом о банкротстве предусмотрена возможность подачи временным управляющим заявлений о признании недействительными сделок, заключенных должником с нарушением ст.ст. 63, 64 Закона, т.е. без получения согласия временного управляющего. К таким сделкам относятся сделки, связанные с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более пяти процентов балансовой стоимости активов должника на дату введения наблюдения; с получением и выдачей займов (кредитов), выдачей поручительств и гарантий, уступкой прав требования, переводом долга, а также с учреждением доверительного управления имуществом должника.

Согласие временного управляющего следует квалифицировать как согласие третьего лица на совершение сделки.

Правовое положение временного управляющего оценивается в доктрине неоднозначно. Признавая анализируемые ограничения для юридических лиц ограничением или лишением должника его дееспособности , по существу временного управляющего считают представителем должника. Конституционный Суд РФ высказал свою правовую позицию, признав, что «...предусмотренные Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» последствия введения наблюдения (в частности, необходимость получения согласия временного управляющего на совершение сделок, запрет на реорганизацию и ликвидацию должника, создание юридических лиц, филиалов, представительств, выплату дивидендов, размещение ценных бумаг) представляет собой существенные ограничения дееспособности предприятия-должника...» . В то же время существует в доктрине и иной взгляд на проблему ограничения должника в совершении им сделок со своим имуществом, которые рассматриваются как публично-правовые последствия введения процедуры несостоятельности , должник в этом случае сохраняет в полном объеме дееспособность, а временный управляющий, выполняя свои полномочия, действует в интересах должника, его кредиторов и в публичных интересах.

В качестве меры обеспечения в процедуре наблюдения должник - юридическое лицо дополнительно может быть ограничен в совершении сделок арбитражным судом, так как временному управляющему предоставлено право обращения с ходатайством к арбитражному суду о запрете самостоятельного совершения сделок, не указанных в п. 2 ст. 64 Закона (п. 2 ст. 46, абз. 3 п. 1 ст. 66). В этом случае указанные сделки также совершаются с согласия временного управляющего .

Большие споры вызывают положения ст. 66 Закона о банкротстве, а именно, что «временный управляющий вправе: предъявлять в арбитражный суд от своего имени требования о признании недействительности сделок и решений, а также требования о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником с нарушением требований, установленных статьями 63 и 64 настоящего Федерального закона» . Из части второй данного пункта понятно, что сделки, заключенные с нарушением Закона о банкротстве, являются ничтожными и временный управляющий вправе заявлять иск о применении последствий их недействительности. В частности, это могут быть сделки, противоречащие требованиям ст. 63, 64 Закона о банкротстве, т.е. сделки, заключенные без получения согласия временного управляющего.

С частью первой п. 1 ст. 66 сложнее. Существуют различные точки зрения - по мнению В.В. Витрянского, в данном случае идет речь о возможности предъявления временным управляющим исков о признании сделок должника недействительными по общим основаниям, установленным главой 9 Гражданского кодекса РФ . Согласно другой - «законодатель имел ввиду признание недействительными сделок, заключенных только с нарушением Закона о банкротстве» .

Однако со второй точкой зрения нельзя согласиться по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка является оспоримой. Ничтожная сделка является недействительной независимо от признания ее таковой судом. Закон о банкротстве не устанавливает, что сделки, ему противоречащие, являются оспоримыми, следовательно, они являются ничтожными. Для применения последствий недействительности ничтожных сделок должника и предусмотрена часть вторая п. 1 ст. 66 Закона о банкротстве. Недействительными могут быть признаны оспоримые сделки, перечень которых установлен Гражданским кодексом РФ, поскольку нет необходимости признавать недействительными ничтожные сделки.

Однако в данном случае возникают и другие вопросы, требующие официального разъяснения. Например, арбитражный управляющий, воспользовавшись правом, предоставленным ему ст. 66 Закона о банкротстве, установил, что руководителем должника - акционерного общества, под влиянием злонамеренного соглашения с одним из кредиторов заключена сделка с целью искусственного увеличения кредиторской задолженности или вывода имущества из активов должника. В соответствии со ст. 179 ГК РФ требование о признании недействительной сделки, заключенной под влиянием злонамеренного соглашения сторон, может быть заявлено по иску потерпевшего. Применительно к Федеральному закону «Об акционерных обществах» потерпевшим признается общество и акционеры.

При этом должник данный иск заявлять не будет в связи с тем, что руководство было заинтересовано в совершении указанной сделки. Арбитражный управляющий в качестве истца не назван ни в ГК РФ, ни в Федеральном законе «Об акционерных обществах», поскольку в данном случае не является потерпевшим. Также в ГК РФ не содержатся отсылки к Закону. Таким образом, временный управляющий оказывается в тупиковой ситуации - он установил, что совершена сделка, повлекшая причинение убытков как для кредиторов, так и для должника, однако признать ее недействительной не вправе, так как не может выступать истцом по делу. Эти противоречия в законодательстве остались неразрешимыми и по сей день.

Еще одним направлением действий временного управляющего по обеспечению сохранности имущества должника является работа с судебными приставами.

Арбитражный управляющий А. Усманский утверждает: «Как показывает практика, чрезвычайно актуальной проблемой для временного управляющего при осуществлении им мер по обеспечению сохранности имущества должника является проблема приостановления исполнительного производства, которое ведется в отношении должника, а также взаимодействие с судебными исполнителями» .

В соответствии с Законом о банкротстве исполнительное производство подлежит обязательному приостановлению в случае возбуждения арбитражным судом производства по делу о несостоятельности (банкротстве) должника.

Как отмечает А. Усманский, на практике, в основном, сами приставы и судьи общей юрисдикции, не признавая императивности данной нормы Закона о банкротстве, считают, что исполнительное производство в отношении должника может быть приостановлено по рассмотрению отдельно с назначением судебного слушания по данному вопросу, что надолго приостанавливает исполнительные действия, более того они продолжают осуществлять исполнение в процессе наблюдения. Такая позиция противоречит существу законодательства, регулирующего процедуры несостоятельности.

Что касается арбитражных судов, то в настоящий момент все большее распространение получает практика приостановления всех исполнительных производств единым определением об их приостановлении. Данное определение арбитражный суд вправе вынести в том числе и по ходатайству временного управляющего .

В процессе осуществления своих полномочий временный управляющий сталкивается с проблемой установления кредиторов и определения размера их кредиторской задолженности.

Отметим, что до принятия настоящего Закона о банкротстве, данная ситуация порождала множество правовых споров. В частности, неясным оставался вопрос обоснованности включения, или напротив, не включения требований тех или иных кредиторов в реестр. В настоящее время данный вопрос закреплен в норме ст.71 Закона о несостоятельности, согласно которой временный управляющий должен включать требования кредиторов в реестр только на основании соответствующего определения арбитражного суда.

В целом работа с кредиторами должника заключается в следующем:

  • - установление кредиторов должника;
  • - уведомление кредиторов о возбуждении дела о банкротстве;
  • - ведение реестра требований кредиторов;
  • - проведение первого собрания кредиторов.

Согласно ст. 72 Закона о банкротстве, временный управляющий определяет дату проведения собрания кредиторов и уведомляет об этом всех выявленных кредиторов, уполномоченные органы, представителя работников должника и иных лиц, имеющих право на участие в первом собрании кредиторов.

Следует отметить, что все другие действия, в частности выявление круга кредиторов, определение размера их требований, включение их в реестр требований, финансовый анализ деятельности должника, осуществляются именно с целью проведения первого собрания кредиторов.

В рамках своих полномочий, временный управляющий осуществляет допуск на первое собрание кредиторов, а также подсчет голосов. Данные действия он осуществляет на основании данных, содержащихся в реестре требований кредиторов, устанавливаемом на основании определений арбитражного суда.

Временный управляющий на первом собрании сообщает кредиторам данные анализа финансового состояния должника. Анализ проводится в целях определения достаточности имущества должника для покрытия судебных расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему, а также возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника. В процессе наблюдения временный управляющий на основе детального анализа финансового состояния должника должен предоставить собранию кредиторов и арбитражному суду наиболее полные сведения о нем: наличие или отсутствие признаков банкротства, возможность расплатиться с кредиторами до заседания арбитражного суда, положение должника на товарных рынках и т.д. Кроме того, именно в процессе проведения анализа финансового состояния должника временный управляющий имеет возможность установить наличие признаков фиктивного и преднамеренного банкротства .

Подводя итог вышесказанному, можно сказать что, временному управляющему, с одной стороны, предоставлен большой объем полномочий (учитывая то, что дальнейшая судьба организации - должника не решена и руководители должника продолжают осуществлять свою деятельность в обычном режиме), а с другой, - он находится в зависимости от тех же руководителей должника в части предоставления ему всей необходимой информации, а также от лиц, чьи интересы он фактически представляет.

В целом следует подчеркнуть, что в процессе проведения процедуры наблюдения временный управляющий не подменяет органы управления должника. Его деятельность должна быть направлена на сохранение имущества должника, установление факта наличия или отсутствия признаков банкротства и выявление возможных перспектив развития должника.



Поделиться с друзьями:
Похожие публикации