Усыновление удочерение в международном и внутригосударственном праве. Усыновление в международном частном праве

Различия регламентации усыновления в отдельных странах (разная оценка возможности усыновления лиц, достигших совершеннолетия, факта наличия у усыновителей собственных детей, возрастной разницы между усыновителем и усыновленным и т.д.) определяют роль коллизионных норм в данной области. Вопрос о праве, подлежащем применению к усыновлению, встает в случаях, когда:

1) ребенок и усыновитель являются гражданами разных государств;
2) усыновление – при одинаковом гражданстве сторон – производится на территории другого государства.

Ранее усыновление российских детей иностранными гражданами было сравнительно редким и осуществлялось на общих основаниях, т.е. с применением российского (советского) права. Однако число усыновляемых детей растет, появляются связанные с усыновлением спорные вопросы, требующие отыскания подлежащего применению права, наиболее тесно связанного с отношениями, возникающими при усыновлении. Законодательство последнего времени расширяет применение иностранного права. Усыновление (в том числе отмена усыновления) на территории РФ иностранными гражданами ребенка, являющегося российским гражданином, производится теперь в соответствии с законодательством страны гражданства усыновителя – будущего главы семьи (ст. 165 СК РФ). Применение при усыновлении соответствующего иностранного законодательства (требования к усыновителю в отношении возраста, материального положения и т.п.) обеспечивает в дальнейшем стабильность усыновления в иностранном государстве. Аналогичные коллизионные привязки используются в законодательстве многих зарубежных стран.

Наряду с применением законодательства страны усыновителя ст. 165 СК РФ предписывает соблюдение одновременно норм российского семейного законодательства, определяющего, в отношении каких детей допускается усыновление, порядок усыновления, ведение учета подлежащих усыновлению детей и лиц, желающих усыновить ребенка, порядок получения согласия на усыновление, т.е. обеспечивающего при усыновлении интересы детей. Дети, таким образом, получают как бы двойную защиту – и по правилам иностранного законодательства (закона страны гражданства усыновителя), и по правилам российского законодательства. Если требования того или иного из этих законов не соблюдены, усыновление недопустимо.

Одновременное применение в соответствии со ст. 165 СК РФ и иностранного, и российского семейного права означает, очевидно, что практически должны быть выполнены требования и того и другого права. Если, например, необходимая разница в возрасте между усыновителем и усыновленным по иностранному праву составляет более предусмотренных в России 16 лет, должны быть соблюдены требования этого более строгого закона.

При усыновлении на территории России российскими гражданами детей, являющихся иностранными гражданами, применяется российское законодательство, т.е. правила СК РФ. По при этом учитывается и тот факт, что усыновляемый ребенок имеет иностранное гражданство: необходимо получить согласие законного представителя ребенка и компетентного органа государства, гражданином которого он является, а также, если это требуется в соответствии с законодательством указанного государства, – согласие ребенка на усыновление.

Исходя из принципа защиты интересов усыновляемых детей, закон формулирует правило, имеющее общий ограничительный характер: независимо от гражданства усыновителя (следовательно, и от подлежащего применению права) при нарушении прав ребенка, установленных российским законодательством и международными договорами России (например, Конвенцией о правах ребенка), усыновление не может быть произведено, а произведенное усыновление подлежит отмене.

Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 20 апреля 2006 г. № 8 "О применении судами законодательства при рассмотрении дел об усыновлении (удочерении) детей" разъяснил, что под интересами детей при усыновлении следует, в частности, понимать создание благоприятных условий (как материального, так и морального характера) для их воспитания и всестороннего развития.

Помимо коллизионных проблем при усыновлении детей иностранцами возникают вопросы, связанные с процедурой усыновления. В России эта процедура в принципе определяется по российскому законодательству, но – с учетом специфики такого усыновления – с привлечением и специальных правил (это специальное регулирование не применяется, однако, к случаям, когда речь идет об усыновлении в России российских детей иностранцами, состоящими в браке с гражданами Российской Федерации). Так, для обеспечения приоритета российских граждан, желающих усыновить ребенка, закон устанавливает, что усыновление детей иностранцами допускается только в случаях, если не представилось возможным передать их на воспитание: 1) в семьи российских граждан, постоянно проживающих на территории РФ, или 2) на усыновление родственникам детей независимо от места жительства и гражданства этих родственников. Данное ограничение соответствует правилам ст. 21 Конвенции о правах ребенка. Верховный Суд РФ не раз указывал судам на недопустимость нарушения этого требования.

Информацию о детях иностранцы, как и российские граждане, получают через банк данных о детях, оставшихся без попечения родителей, созданный в соответствии с Федеральным законом от 16 апреля 2001 г. № 44-ФЗ "О государственном банке данных о детях, оставшихся без попечения родителей". Специальное правило касается подсудности – заявления об усыновлении подаются лицами, постоянно проживающими за границей, не в районные суды, а в суды "второго звена" по месту жительства или месту нахождения усыновляемого ребенка. Есть некоторые особенности в процедуре судебного разбирательства дел об усыновлении детей иностранцами, в требованиях к представляемым документам.

За пределами России защита прав и законных интересов детей, являющихся гражданами Российской Федерации и усыновленных иностранными гражданами, осуществляется консулами Российской Федерации, которые должны брать таких детей на учет.

Защита в государстве пребывания интересов граждан представляемого государства и охрана в рамках, установленных законами и правилами государства пребывания, интересов несовершеннолетних, которые являются гражданами представляемого государства, входят в число консульских функций согласно Венской конвенции о консульских сношениях от 24 апреля 1963 г., в которой участвует более 150 государств, в том числе Россия.

Среди действий по выполнению консульских функций Консульский устав РФ называет и действия в отношении усыновленных (усыновляемых) несовершеннолетних граждан Российской Федерации. Так, консул в соответствии со ст. 19 должен извещать соответствующий федеральный орган исполнительной власти о ставших ему известными случаях усыновления российских несовершеннолетних граждан с нарушением порядка, установленного законодательством России, в том числе об усыновлении в соответствии с законодательством государства пребывания без предварительного разрешения на то органа исполнительной власти соответствующего субъекта РФ, а также разъяснять органам государства пребывания и усыновителям последствия такого усыновления. Консул также информирует российских граждан, постоянно проживающих на территории консульского округа, иностранных граждан и лиц без гражданства, желающих усыновить российского ребенка, проживающего в России, по их просьбе о порядке усыновления, установленном законодательством РФ.

Согласно п. 4 ст. 19 Консульского устава РФ консул в порядке, установленном Правительством РФ, осуществляет в государстве пребывания учет несовершеннолетних российских граждан, усыновленных проживающими в консульском округе российскими гражданами, иностранными гражданами или лицами без гражданства, а также информирует соответствующий федеральный орган о нарушении прав и законных интересов таких усыновленных и о неблагополучии в семье усыновителей. Постановлением Правительства РФ от 29 марта 2000 г. № 275 утверждены Правила постановки на учет консульскими учреждениями Российской Федерации детей, являющихся гражданами Российской Федерации и усыновленных иностранными гражданами или лицами без гражданства.

Посредническая деятельность по усыновлению детей, т.е. любая деятельность других лиц в целях подбора и передачи детей на усыновление от имени и в интересах лиц, желающих усыновить ребенка, в России не допускается. В качестве посреднической деятельности, однако, не рассматривается деятельность органов опеки и попечительства, органов исполнительной власти по выполнению возложенных на них обязанностей но выявлению и устройству детей, а также деятельность специально уполномоченных иностранными государствами органов или организаций по усыновлению детей, которая осуществляется на территории России в силу международного договора РФ или на основе принципа взаимности. Эти организации не могут преследовать в своей деятельности коммерческие цели (ст. 126.1 СК РФ). Правительством РФ 4 ноября 2006 г. принято постановление № 654, которым утверждено Положение о деятельности органов и организаций иностранных государств по усыновлению (удочерению) детей на территории Российской Федерации и контроле за ее осуществлением, где определен порядок получения разрешений на открытие представительств и осуществление деятельности по усыновлению (разрешения выдаются Министерством образования и науки РФ), осуществления деятельности и контроля.

Возможны случаи, когда дети – российские граждане усыновляются иностранными гражданами за границей. Российское законодательство допускает признание произведенного за границей усыновления ребенка – российского гражданина, проживающего за пределами России, если усыновление произведено компетентным органом иностранного государства, гражданином которого является усыновитель. Требуется лишь установить, что орган исполнительной власти субъекта РФ, на территории которого ребенок или его родители проживали до выезда за границу, дал предварительное разрешение на усыновление.

Договоры о правовой помощи и Минская конвенция 1993 г. решают коллизионные вопросы усыновления в общем единообразно. Как и в СК РФ, в них предписано в принципе применение законодательства государства, гражданином которого является усыновитель. Если ребенок имеет гражданство другого государства, при усыновлении или его отмене необходимо получить согласие законного представителя и компетентного государственного органа, а также согласие ребенка, если это требуется по законодательству государства, гражданином которого он является. Следует обратить внимание на правило ст. 40 Кишиневской конвенции 2002 г. Воспроизводя соответствующие нормы об усыновлении Минской конвенции и не меняя, по видимости, основной привязки к гражданству усыновителя, она вводит оговорку о том, что эта основная привязка применяется, "если внутренним законодательством Договаривающейся Стороны, гражданином которой является ребенок, не установлено иное".

В некоторых договорах, например в Договоре между Российской Федерацией и Республикой Казахстан о правовом статусе граждан Российской Федерации, постоянно проживающих на территории Республики Казахстан, и граждан Республики Казахстан, постоянно проживающих на территории Российской Федерации, от 20 января 1995 г., исходным считается не гражданство усыновителя, как это принято в Минской конвенции 1993 г., двусторонних договорах о правовой помощи и ст. 165 СК РФ, а постоянное место жительства.

Что касается Гаагской конвенции 1993 г. о защите детей и сотрудничестве в области международного усыновления, которую Россия подписала 7 сентября 2000 г. (но пока не ратифицировала), то она содержит в основном материально-правовые нормы, направленные на осуществление усыновления в интересах ребенка, и обеспечивает признание усыновления, произведенного в одном из договаривающихся государств по правилам Конвенции, во всех других странах-участницах.

Международное сотрудничество в области усыновления, особенно на двусторонней основе, может – с учетом особенностей законодательства Договаривающихся Сторон – обеспечить, в частности, надлежащий контроль за условиями жизни и воспитания усыновленных детей, являющихся гражданами Российской Федерации. Правительству рекомендовано инициировать заключение подобных договоров с иностранными государствами (п. 7 ст. 1 и ст. 4 Федерального закона от 27 июня 1998 г. № 94-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Семейный кодекс Российской Федерации").

6 ноября 2008 г. подписан Договор между Российской Федерацией и Итальянской Республикой о сотрудничестве в области усыновления (удочерения) детей (ратифицирован Россией 9 ноября 2009 г.). В основе данного договора лежат принципы и положения Конвенции о правах ребенка 1989 г. и Гаагской конвенции о защите детей и сотрудничестве в области международного усыновления 1993 г., прежде всего принцип всесторонней защиты прав и законных интересов усыновляемого ребенка. Стороны упомянутого Договора от 6 ноября 2008 г. обязались принимать все предусмотренные законодательством меры для предотвращения и пресечения незаконной деятельности в отношении усыновляемых детей. Сотрудничество должно осуществляться через Центральные органы договаривающихся государств. Детально урегулирована процедура усыновления.

Договор содержит и коллизионные нормы: согласно ст. 6 условия, при которых ребенок может быть усыновлен, и, в частности, факт установления того, что ребенок остался без попечения родителей и не представилось возможным устроить сто на воспитание или поместить в семью, которая могла бы обеспечить его воспитание или усыновление в государстве происхождения, определяются законодательством государства происхождения. Кроме того, законодательством государства происхождения определяется, какие лица или органы должны давать согласие на усыновление, а также необходимость получения согласия ребенка на усыновление и форма такого согласия. Вместе с тем кандидаты в усыновители должны отвечать требованиям, установленным законодательством обеих Договаривающихся Сторон и данным Договором.

13 июля 2011 г. в г. Вашингтоне подписан еще один подобный договор – Соглашение между Российской Федерацией и Соединенными Штатами Америки о сотрудничестве в области усыновления (удочерения) детей. Соглашение помимо общих положений, определяющих сферу его применения (оно распространяется на детей, не достигших 18 лет, являющихся гражданами и обычно проживающими на территории одной из стран-участниц, усыновляемых на территории государства происхождения и переезжающих в принимающее государство), общие условия усыновления и сотрудничества исполнительных органов (ч. I), содержит (в ч. II) правила о применимом законодательстве. Так, усыновление и переезд ребенка и требования к кандидатам в усыновители определяются в соответствии с национальным законодательством Сторон и положениями данного Соглашения. Условия, при которых ребенок может быть усыновлен, перечень лиц, организаций или органов, согласие которых необходимо для усыновления, а также форма такого согласия определяются национальным законодательством государства происхождения. Решение об усыновлении ребенка принимается компетентным органом государства происхождения, принимающим решение об усыновлении (ст. 6). Урегулирована процедура усыновления и переезда (ч. III), а также порядок осуществления сотрудничества в области усыновления и обмен информацией.
18 ноября 2011 г. подписан, а 30 июля 2012 г. ратифицирован Договор России с Францией о сотрудничестве в области усыновления (удочерения) детей. По содержанию данный договор близок к рассматриваемым договорам с Италией.
13 июля 2011 г. в г. Вашингтоне был подписан, а 30 июля 2012 г. ратифицирован (вступил в силу 1 ноября 2012 г.) еще один подобный договор – Соглашение между Российской Федерацией и Соединенными Штатами Америки о сотрудничестве в области усыновления (удочерения) детей. Соглашение, помимо общих положений, определяющих сферу его применения и общие условия усыновления и сотрудничества исполнительных органов (ч. I), содержало (ч. II) правила о применимом законодательстве. Решение об усыновлении ребенка должно было приниматься компетентным органом государства происхождения, принимающим решение об усыновлении. Была урегулирована процедура усыновления и переезда (ч. III), а также порядок осуществления сотрудничества в области усыновления и обмен информацией. Принятие в России Федерального закона от 28 декабря 2012 г. № 272-ФЗ "О мерах воздействия на лиц, причастных к нарушениям основополагающих прав и свобод человека, прав и свобод граждан Российской Федерации", предусматривающего, в частности, запрет на усыновление гражданами США российских детей, помимо других последствий подорвало базу, на которой основывалось Соглашение, так как российские суды с 1 января 2013 г. (дата вступления закона в силу) уже не могли принимать решения о таком усыновлении. Пункт 2 ст. 4 названного Федерального закона предусматривает в связи с этим прекращение от имени Российской Федерации действия Соглашения.

Международное усыновление – это форма устройства ребенка, при которой гражданин одной страны, лишенный родительского попечения, передается гражданам другой страны, которые могут обеспечить ему достойный уровень жизни и опеку.
Дорогие читатели! Статья рассказывает о типовых способах решения юридических вопросов, но каждый случай индивидуален. Если вы хотите узнать, как решить именно Вашу проблему - обращайтесь к консультанту:

ЗАЯВКИ И ЗВОНКИ ПРИНИМАЮТСЯ КРУГЛОСУТОЧНО и БЕЗ ВЫХОДНЫХ ДНЕЙ .

Это быстро и БЕСПЛАТНО !

Программы обустройства иностранных детей существуют во всем мире.

Понятия

Усыновление – это форма обеспечения опекой или попечительством детей, которые лишены родительского внимания и заботы. Усыновителями могут быть граждане РФ и иностранных государств, а также апатриды (). Если усыновителями выступают граждане иностранных государств, то такая форма обеспечения опекой и попечительством носит международный характер.

Законодательство

Существуют следующие нормативные акты, которые регулируют усыновление в международном частном праве:

Конвенция ООН о правах ребенка;
Гаагская конвенция о защите детей;
Декларация прав ребенка;
Европейская конвенция об усыновлении детей;
Женевская декларация прав ребенка.

Основы процедуры усыновления и понятия установлены в СК РФ.

Усыновление на территории РФ также регулируется федеральными законами:

Гражданский процессуальный кодекс, утвержденный ФЗ № 138;

Конвенция ООН о правах ребенка

Основные принципы международного усыновления закреплены в которая была принята в 1989 году и ратифицирована российским правительством в 1990 году.

Государства-участники данной конвенции гарантируют решение вопросов об усыновлении компетентными органами власти.

Они должны определить статус ребенка, оценить поданные усыновителями документы, их достоверность в первую очередь, и определить возможность передачи ребенка на попечительство гражданам иной страны ().

Видео: сложности

Гаагская конвенция

Этот документ содержит в себе общие требования и условия для международного усыновления. Конвенция была принята в мае 1993 года. Компетентные органы власти страны-донора (государства, в котором проживает ребенок) должны определить, допустимо ли усыновление малыша и отвечает ли оно наилучшим образом его личным интересам.

Международно правовые договоры

Межгосударственные соглашения заключаются странами с целью упрощения и конкретизации существующей процедуры передачи ребенка под опеку, а также с целью противодействия коллизии норм.

Они решают многие проблемы международно правового регулирования усыновления в целом.

Например, между Россией и Италией был заключен, еще в начале 2000-х, договор об упрощении порядка передачи детей под опеку на межгосударственном уровне.

Усыновители должны выполнять законодательство своей страны и государства-донора, поэтому если между странами отсутствуют международные соглашения об усыновлении, вся процедура теряет смысл.

Кому отдается предпочтение

Согласно с положениями Страсбургской конвенции, усыновителями может стать одно лицо или пара, пребывающая в законном браке.

Предпочтение отдается именно семейным личностям, у которых есть или были дети.

Компетентные органы должны взвесить все за и против, но они намного охотнее сотрудничают с иностранцами, если у тех до этого был успешный опыт усыновления. Граждане других государств должны пройти специальную подготовку перед усыновлением.

Место ее проведения выбирается по собственному усмотрению, но в приоритете окажутся те лица, которые решат пройти ее на территории РФ.

Кому запрещается

Лица, которые не состоят в браке, не могут совместно усыновить одного и того же ребенка ().

Усыновителями не могут также стать:

недееспособные, несовершеннолетние или ограниченные в дееспособности личности;
пара, в которой один из супругов был признан недееспособным;
лица, которые лишились своих родительских прав или были судом в них ограниченными;
личности, которых ограничили в праве или лишили возможности быть опекуном (попечителем);
лица, в отношении которых судом было отменено усыновление;
личности, которые по состоянию здоровья не могут усыновить ребенка;
лица, которые подвергались уголовному преследованию, а также те, которые имеют неснятую судимость за тяжкие преступления;
пара, которая пребывает в однополом браке;
личности, которые не прошли специальную подготовку.

Запрет, который не позволяет стать усыновителем, формируют такие недуги:

туберкулёз и прочие инфекционные болезни со стойкой ремиссией;
злокачественные заболевания любой локализации;
психические расстройства;
наркомания, алкоголизм;
болезни, которые приводят к установлению инвалидности 1 группы.

Усыновителями не могут быть лица, которые не имеют источников постоянного дохода или места жительства ().

Требования к иностранным усыновителям

Усыновителями могут стать лица любого пола или же семейная пара. Они должны быть совершеннолетними и полностью дееспособными.

Будущие родители или родитель обязаны:

пройти специальную подготовку;
и предоставить ведомости об отсутствии запрещенных заболеваний, судимости.

От прохождения специальной подготовки освобождаются лица, которые являются опекунами или усыновителями на момент подачи соответствующего заявления.

В отношении иностранных граждан признание их усыновителями проводится согласно с нормами семейного законодательства их страны ().

Стоимость

Процедура усыновления на территории РФ, независимо от гражданства субъектов, которые в ней участвуют, является бесплатной.

Кроме этого, усыновители получают пособия от государства.

Размер стоимости услуг иностранных организаций, которые занимаются вопросами усыновления, регулируется законодательством конкретной страны. Сумма колеблется в пределах 40.000- 50.000 долларов США.

При этом иностранные граждане, в отличие от российских, никаких пособий не получают.

Процедура усыновления

Процедура международного усыновления мало чем отличается о той, которая существует в РФ. Но специфические моменты, все же, присутствуют.

Алгоритм усыновления таков:

потенциальные усыновители должны обратиться в любой региональный банк данных относительно социальных сирот пакетом документов, которые должны быть переведены на русский и нотариально удостоверены;
утвержденный кандидат на усыновление должен ознакомиться с ведомостями, которые доступными в отношении каждого зарегистрированного в банке ребенка;
после знакомства с ребенком усыновитель должен в обязательном порядке уведомить о результатах посещения и принятом решении в отношении ребенка;
после принятия положительного решения необходимо подать полный пакет легализированных документов для установления факта усыновления в судебном порядке.

После принятия решения суд направляет документы в ЗАГС для регистрации усыновления.

Обследование условий жизни, как показывает статистика, проводится 4 раза на протяжении первых трех лет, которые следуют за официальным усыновлением.

Инициатор

Человек или пара, которые хотят обрести статус международных усыновителей, должны подать соответствующее заявление и автобиографию для того, чтобы можно было начать саму процедуру. К заявлению также прилагается ряд иных документов.

Они должны быть переведены на русский язык и удостоверены нотариально.

Срок

При усыновлении в России оформление занимает около 1-3 месяцев. Но процедура для иностранцев имеет свои особенности и в целом занимает около 18 месяцев.

Подготовка ребенка

Усыновитель перед оформлением прав на ребенка проходит специальную подготовку, взвешивает все плюсы и минусы личного решения.

Готовят и малыша, но по-своему:

он просто знакомится с будущими опекунами;
узнает информацию о стране, в которой будет жить.

Документы

Иностранные усыновители готовят два пакета переведенных на русский язык документов:

один необходим для признания лица кандидатом в усыновители;
а другой нужен для того, чтобы суд подтвердил сам факт усыновления.

Права, обязанности и ответственность

Усыновители и усыновленные приравниваются в своих правах к родственникам, а именно к родителям ().
Будущие родители должны опекать ребенка, а также предоставить ему все условия для полноценного развития и обучения.
Сохраняется тайна усыновления ().
Бывают случаи, когда для обеспечения тайны усыновления по заявлению родителя и родителей, имя и дата рождения ребенка могут быть изменены ().
Усыновители несут ответственность за неисполнение своих обязательств в рамках российского законодательства, а также того, гражданами которой страны они являются.

Контроль

В иностранных государствах существуют специальные комиссии по делам международного усыновления, которые контролируют исполнение прав и обязанностей на месте. От имени РФ этот контроль осуществляется консульскими представительствами, на учет в которых ставят усыновленных детей.

Выводы экспертов Уполномоченных по правам ребенка

Выводы такого рода нужны, не только для оценки условий проживания и воспитания детей за границей, но и для контроля за выполнением обязательств усыновителей со стороны РФ.

Экспертам нередко приходится защищать права детей, которые находятся в иностранном государстве, а также участвовать в создании проектов международных соглашений в сфере усыновления.

Сколько детей усыновлено

По статистическим данным в 2014 году в России иностранцами было усыновлено 13,6% детей от общего количества тех, которые получили родительскую опеку.

Проблемы

Какими не были проблемы и решения в сфере усыновления, к сожалению, они не отменяют того факта, что в иностранном государстве дети из РФ практически беззащитны.

Проверки осуществляются нечасто даже консульствами, существующими в этих странах, и пресса уделяет этому вопросу недостаточно внимания.

Гарантии безопасности

Консульства и Уполномоченный по правам ребенка следят за тем, чтобы усыновленные дети из России жили в достойных условиях. Но для таких детей даже международное законодательство не является гарантией их безопасности.

Вопросы

Большинство вопросов, которые связаны с международным усыновлением касаются самой процедуры и ее длительности.

Гражданство ребенка

Ребенок сохраняет гражданство РФ и приобретает новое. По желанию усыновителей он может лишиться гражданства России.

Отмена

Правоотношения между родителями и детьми

Коллизионное регулирование правового положения детей основано на применении закона гражданства ребенка. Гражданство детей устанавливается по гражданству родителей, по соглашению между ними (если родители имеют разное гражданство), по принципу почвы (Резолюция Комитета министров ЕС «О гражданстве детей, родившихся в браке»). Основные проблемы правоотношений между родителями и детьми – это установление и оспаривание отцовства (материнства), лишение родительских прав, алиментные обязанности родителей и детей, охрана прав ребенка, институт родительской власти. Регламентация этих отношений производится, в первую очередь, на основе личного закона детей и родителей (права страны гражданства или домицилия). Применяются также закон страны постоянного проживания ребенка, закон компетентного учреждения и закон суда.

Большая часть этих вопросов урегулирована в международном праве (в Гаагской конвенции о праве, применимом к алиментным обязательствам в отношении детей, 1956 г.; Конвенции о правах ребенка 1989 г.; Рекомендации Комитета министров ЕС «В отношении детей против жестокого обращения»; Гаагской конвенции о компетенции и применимом праве в отношении защиты несовершеннолетних 1961 г.).

Право, применимое к вопросам установления и оспаривания отцовства и материнства, определено в ст. 162 СК. Основная коллизионная привязка – это закон гражданства ребенка по рождению. Установление (оспаривание) отцовства (материнства) на территории РФ предполагает применение российского права. Законодатель закрепил право российских граждан за пределами Российской Федерации обращаться в дипломатические и консульские представительства РФ по поводу решения данных вопросов.

Права и обязанности родителей и детей регулирует ст. 163 СК. Основная коллизионная привязка – это закон совместного места жительства родителей и детей. При отсутствии совместного места жительства применяется закон гражданства ребенка. Алиментные обязательства и иные отношения предполагают субсидиарное применение закона места постоянного проживания ребенка. Алиментные обязательства совершеннолетних детей и иных членов семьи определяются по закону совместного места жительства (ст. 164 СК). При отсутствии совместного места жительства применяется право государства, гражданином которого является лицо, претендующее на получение алиментов.

Институт усыновления (удочерения) является одним из самых древних правовых институтов (известен со времен Древнего мира). Усыновление представляет собой сложную правовую и этическую проблему, поскольку необходима твердая уверенность в соблюдении интересов ребенка. На международном уровне основные вопросы усыновления разрешаются в Европейской конвенции об усыновлении детей 1967 г. В последние годы чрезвычайно распространенным стало усыновление (удочерение) иностранными гражданами и усыновление за границей. В этой связи в современном международном праве установлен более высокий стандарт требований к усыновлению. Система усыновления, закрепленная в Конвенции ООН о правах ребенка 1989 г., обеспечивает гарантии прав и интересов ребенка в случае усыновления. Правовому регулированию этих вопросов посвящены и Рекомендация Комитета министров ЕС «О воспитывающих семьях», и Конвенция о защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновления 1993 г.

Коллизионные вопросы усыновления (удочерения) в российском законодательстве разрешаются на основе «цепочки» коллизионных норм. Основной коллизионной привязкой выступает личный закон усыновителя (гражданства или домицилия) при усыновлении (удочерении) на территории РФ ребенка, являющегося гражданином Российской Федерации. При этом закреплена необходимость соблюдения семейного законодательства РФ и международных договоров РФ (ч. 2 п. 1 ст. 165 СК). Усыновление (удочерение) иностранцами, состоящими в браке с российскими гражданами, детей – российских граждан на территории РФ презюмирует применение российского права с учетом международных обязательств РФ. Законодатель установил также применение закона компетентного учреждения в случае усыновления (удочерения) на территории РФ иностранного гражданина. Установлен и перечень случаев, когда для усыновления необходимо согласие компетентного учреждения РФ, законных представителей ребенка и самого ребенка.

В случае возможного нарушения прав ребенка необходимо отказать в усыновлении (удочерении) или отменить произведенное усыновление в судебном порядке. На консульские учреждения РФ возложена обязанность осуществлять защиту прав и интересов детей – граждан Российской Федерации, усыновленных (удочеренных) иностранными гражданами, за пределами Российской Федерации. При усыновлении (удочерении) детей – граждан Российской Федерации за пределами Российской Федерации применяется закон компетентного учреждения того государства, гражданином которого является усыновитель. Для производства такого усыновления необходимо получить предварительное разрешение компетентного органа РФ.

Тема 11. НАСЛЕДСТВЕННЫЕ ПРАВООТНОШЕНИЯ В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ

Усыновление (удочерение), опека и попечительство над детьми

В международном праве установлен высокий стандарт требований к усыновлению. Система усыновления, закрепленная в Конвенции о правах ребенка (1989), обеспечивает гарантии прав и интересов ребенка в случае усыновления. Правовому регулированию этих вопросов посвящены рекомендация Комитета министров ЕС "О воспитывающих семьях" (1987). На универсальном уровне основные вопросы усыновления разрешаются в Гаагских конвенциях о юрисдикции, применимом праве и признании решений об усыновлении (1965) и о защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновления (1993). В рамках Совета Европы приняты Европейская конвенция об усыновлении детей (ETS № 58) (1967) и Страсбургская конвенция об усыновлении детей (2008).

Гаагская конвенция 1993 г. применяется, когда ребенок, постоянно проживающий в "государстве происхождения" переезжает в другое государство ("принимающее государство"). Конвенция распространяется только на те усыновления, которые создают постоянную связь между родителями и детьми (ст. 2). Гаагская конвенция 1993 г. не затрагивает любого закона государства происхождения, который требует, чтобы усыновление ребенка, постоянно проживающего в этом государстве, имело место в этом государстве, или который запрещает размещение ребенка или передачу его в принимающее государство до усыновления (ст. 28). Никто не должен получать неоправданную финансовую или другую выгоду от деятельности, относящейся к иностранному усыновлению. Руководители, администраторы и служащие органов, вовлеченных в процесс усыновления, не получают вознаграждения, которое необоснованно выше, чем качество оказанных услуг.

Страсбургская конвенция 2008 г. применяется к усыновлению ребенка, который на момент подачи потенциальным усыновителем ходатайства об усыновлении не достиг возраста 18 лет, не состоит в браке, не состоит в каких-либо иных зарегистрированных отношениях и не достиг совершеннолетия (ст. 1). Усыновление является юридически действительным только в том случае, когда оно состоялось по решению суда или иного компетентного органа. Усыновителями могут быть гетеросексуальные пары, состоящие в браке или зарегистрированном партнерстве, либо одинокие лица. Государства - участники Конвенции вправе распространить ее действие на гомосексуальные пары, состоящие в браке или зарегистрированном партнерстве, на гетеросексуальные и гомосексуальные пары, состоящие в прочных отношениях (ст. 7). После усыновления ребенок становится полноправным членом семьи усыновителя и обладает равными правами наряду с собственными детьми усыновителя, а также с иными усыновленными им детьми. Усыновление прекращает юридические отношения между ребенком и его биологическим родителями, а также с семьей, в которой он родился (ст. 11). Усыновленный ребенок имеет право доступа к информации о своем происхождении, находящейся у компетентных органов.

В национальном законодательстве отношения усыновления считаются отношениями родства. Как правило, общим статутом усыновления является либо личный закон усыновителя, либо личный закон усыновляемого (возможно и кумулятивное их применение). Для определения перечня требований, предъявляемых к выражению согласия ребенка и его родственников (опекунов или попечителей), по всему комплексу вопросов усыновления необходимо учитывать и закон гражданства ребенка. Субсидиарно применяется закон суда, особенно в тех случаях, когда требования к выражению согласия по закону гражданства невыполнимы или их выполнение затруднено. Форма усыновления (удочерения) подчиняется праву того государства, на территории которого оно совершается.

Отношения по усыновлению регулируются посредством "цепочки" коллизионных норм: "Условия усыновления и прекращения отношений по усыновлению определяются согласно личному закону каждого из усыновителей. Если согласно личному закону ребенка является необходимым согласие ребенка или какого-либо третьего лица, с которым ребенок находится в какой-либо семейно-правовой связи... является определяющим также это право. Последствия усыновления определяются согласно личному закону усыновителя, а при усыновлении супругами - согласно праву, являющемуся определяющим в отношении личных правовых последствий брака, а после смерти одного из супругов - согласно личному закону другого супруга" (ст. 26 Закона о МЧП Австрии).

Закон места жительства усыновителя (удочерителя) определяет:

1) способность к усыновлению (удочерению);
2) возраст и гражданское состояние усыновителя (удочерителя);
3) возможное согласие супруга усыновителя (удочерителя);
4) другие требования, которым должен отвечать усыновитель (удочеритель).

Закон места жительства усыновляемого (удочеряемой) регулирует:

1) способность быть усыновляемым (удочеряемой);
2) возраст и гражданское состояние усыновляемого (удочеряемой);
3) согласие родителей или законных представителей несовершеннолетнего;
4) возможный разрыв родственных связей усыновляемого (удочеряемой) с кровной семьей;
5) разрешение несовершеннолетнему покидать страну.

Существенные условия, соблюдение которых требуется от супругов, совместно усыновляющих ребенка, устанавливаются правом, которое регулирует общие последствия брака. Статут общих последствий брака применяется, если один из супругов усыновляет (удочеряет) ребенка другого супруга. Недействительность усыновления подчиняется в отношении существенных условий личному закону усыновителя и личному закону усыновляемого (ст. 30, 33 Закона о МЧП Румынии).

В Англии усыновление подчиняется только английскому праву; здесь основной проблемой является вопрос о пределах юрисдикции суда. Господствующее правило (допускающее исключения): усыновитель должен иметь британский домицилий; и усыновитель, и усыновленный должны иметь место жительства в Англии. Иностранные акты усыновления признаются, если усыновитель домицилирован в соответствующем иностранном государстве.

В современных кодификациях МЧП вопросы усыновления регламентируются подробно, с учетом применения права, наиболее благоприятного для усыновляемого. Например, в Бельгии установление отношений родства путем усыновления регулируется правом государства, чьим гражданином в это время был усыновитель или оба усыновителя. Если усыновители не имеют гражданства одного государства, то установление отношений родства путем усыновления регулируется правом государства, на территории которого они оба в это время имели свое постоянное место жительства; при отсутствии постоянного места жительства в одном и том же государстве - бельгийским правом. Если судья полагает, что применение иностранного права наносит вред высшим интересам усыновляемого и если усыновляемый или усыновители имеют очевидно тесную связь с Бельгией, то применяется бельгийское право.

Согласие усыновляемого и его родителей или законных представителей, способ выражения такого согласия регулируются правом государства, на территории которого усыновляемый имеет постоянное место жительства. Однако бельгийское право регулирует согласие усыновляемого, если право постоянного местожительства усыновляемого не предусматривает необходимость такого согласия или не знает института усыновления.

Бельгийское право регулирует осуществление усыновления в Бельгии. Если решение об усыновлении принято за границей в соответствии с правом государства, в котором было принято решение, и это право предписывает судебное разбирательство, то такое разбирательство может быть начато в Бельгии в соответствии с процедурой, предусмотренной бельгийским правом.

Природа связи, созданной усыновлением, и вопрос о том, прекращает ли усыновляемый быть частью его первоначальной семьи, регулируются личным законом усыновителя. Преобразование и отмена усыновления регулируются общим статутом усыновления. Контактные связи оцениваются, принимая во внимание степень, которую они имели во время установления усыновления. Изменение усыновления регулируется бельгийским правом (ст. 67-71 Кодекса МЧП Бельгии).

При решении вопроса, соответствует ли усыновление праву того государства, суд которого рассматривает спор, связанный с усыновлением, возникает вопрос "подстановки". Этот вопрос прежде всего возникает в плане наследственно-правовых последствий. Если статут усыновления предусматривает меньшие, чем статут наследования, наследственные права усыновленного ("слабое усыновление" - в английском праве), то в интересах ребенка подстановка не должна производиться даже в случае наличия "эквивалентности законов".

Как правило, национальный законодатель признает усыновления, состоявшиеся в иностранном государстве или подчиненные иностранному закону: "Если к усыновлению применяется право иностранного государства, или если усыновление было осуществлено на основании решения суда иностранного государства, то такое усыновление имеет в Эстонии такое же значение, какое оно имеет согласно праву, на основании которого усыновление было осуществлено" (ст. 64 Закона о МЧП Эстонии).

В Испании не признается усыновление, произведенное за границей испанским усыновителем, если его последствия не соответствуют тем, которые предусмотрены испанским законодательством. Такое усыновление не признается, пока компетентное учреждение не объявит о "пригодности" усыновителя, если он являлся испанцем и имел место жительства в Испании во время усыновления (ст. 9 ГК Испании).

Коллизионные вопросы усыновления (удочерения) в российском законодательстве разрешаются на основе "цепочки" коллизионных норм. Основной коллизионной привязкой выступает личный закон усыновителя (гражданства или домицилия) при усыновлении (удочерении) на территории РФ ребенка, являющегося ее гражданином. Закреплена необходимость соблюдения семейного законодательства и международных договоров РФ (абз. 2 п. 1 ст. 165 СК РФ).

Усыновление (удочерение) иностранцами, состоящими в браке с российскими гражданами, детей - российских граждан на территории РФ презюмирует применение российского права с учетом международных обязательств Российской Федерации. Законодатель установил также применение закона компетентного учреждения в случае усыновления (удочерения) на территории РФ иностранного гражданина. Установлен перечень случаев, когда для усыновления необходимо согласие компетентного учреждения РФ, законных представителей ребенка и самого ребенка.

В случае возможного нарушения прав ребенка необходимо отказать в усыновлении (удочерении) или отменить произведенное усыновление в судебном порядке. На консульские учреждения РФ возложена обязанность осуществлять защиту прав и интересов детей - граждан России, усыновленных (удочеренных) иностранными гражданами, за ее пределами. При усыновлении (удочерении) детей - граждан России за ее пределами применяется закон компетентного учреждения того государства, гражданином которого является усыновитель. Для производства такого усыновления необходимо получить предварительное разрешение компетентного органа РФ. В СК РФ имеется серьезный пробел - полное отсутствие регулирования усыновления (удочерения) российскими гражданами за пределами России.

Гражданско-правовой институт опеки и попечительства представляет собой комплекс мер, направленных на охрану личных и имущественных прав недееспособных и ограниченно дееспособных лиц. Для семейного права эти институты имеют значение, если опека устанавливается над малолетним или попечительство - над несовершеннолетним. В семейном праве опека и попечительство представляют собой совокупность отдельных норм, направленных на охрану личных и имущественных прав и интересов несовершеннолетних.

Основная коллизионная привязка - закон компетентного учреждения (ст. 38 Закона о МЧП Румынии). Не менее распространенное коллизионное начало - личный закон несовершеннолетнего: "Надзор над совершеннолетними и опека над несовершеннолетними регулируются правом домицилия лица, в отношении которого установлен надзор или опека" (ст. 3085 ГК Квебека). В исключительных случаях, если этого требуют интересы несовершеннолетнего или охраны его имущества, применяется право страны, с которой отношение опеки наиболее тесно связано (§ 65 проекта Закона о МЧП Чехии). В любой ситуации судье надлежит применить закон, наиболее благоприятный для ребенка (Венгрия, Тунис).

В Китае при установлении опеки над совершеннолетним стороны могут выбрать применимое к опеке право. В отсутствие выбора права применяется право места, в котором находится имущество опекаемого или в котором возникло отношение опеки (§17 Закона о МЧП). Однако к опеке, устанавливаемой над несовершеннолетним, применяется наиболее благоприятное для защиты интересов подопечного право его обычного места пребывания или государства, гражданство которого он имеет (§ 30).

Отдельные вопросы опеки и попечительства над несовершеннолетними решаются в Гаагских конвенциях об урегулировании опеки над несовершеннолетними (1902) и обеспечении дееспособности совершеннолетних и попечительстве над ними (1905), которые содержат унифицированные коллизионные нормы. Учреждение опеки и попечительства определяются в соответствии с национальным законом подопечного. Опека или попечительство в отношении иностранца, находящегося на территории данного государства, может быть учреждена, только если закон страны, гражданство которой имеет несовершеннолетний иностранец, не сохраняет за собой исключительное право учреждения опеки и попечительства над своими гражданами. Правоотношения между опекуном и попечителем регулируются национальным законом подопечного.

В настоящее время действует Гаагская конвенция о компетентных органах и праве, применяемом по делам о защите несовершеннолетних (1961). В вопросах опеки и попечительства по отношению к несовершеннолетним компетентны в основном органы государства обычного места жительства несовершеннолетнего, которые при разрешении соответствующих дел применяют свое собственное право. В итальянском, голландском и литовском законодательстве о МЧП установлено, что защита несовершеннолетних во всех случаях регулируется Гаагской конвенцией 1961 г.

В Швейцарии положения Конвенции применяются также к лицам, считающимся несовершеннолетними только в соответствии с их национальным законом, и к лицам, обычное место жительства которых находится за пределами территории договаривающихся государств. Компетенция швейцарских судебных и административных органов, применимое право, вопросы признания иностранных решений и мер регулируются в части защиты несовершеннолетних Гаагской конвенцией 1961 г. Конвенция применяется по аналогии к лицам, являющимся несовершеннолетними только по швейцарскому праву, и к лицам, не имеющим места обычного пребывания ни в одном из участвующих в Конвенции государств (ст. 85 Закона о МЧП Швейцарии).

В Европе действует Европейская конвенция о признании и исполнении решений относительно опеки над детьми и восстановления опеки (1980). Отсылка к этому документу закреплена в современном национальном законодательстве о МЧП: "К вопросам международного похищения детей применяется Европейская конвенция о признании и исполнении решений относительно опеки над детьми и восстановления опеки над детьми 1980 г." (ст. 114.а кн. 10 ГК Нидерландов).

В российском праве данная проблема решается в гражданско-правовом порядке при помощи "цепочки" коллизионных норм (ст. 1199 ГК РФ). Основная коллизионная привязка - личный закон опекаемого и подопечного. Законодатель предусмотрел сочетание нескольких видов коллизионных привязок (принцип расщепления коллизионной привязки):

- закон страны компетентности учреждения;
- личный закон опекуна (попечителя);
- закон страны места регистрации акта;
- российское право, если оно наиболее благоприятно для подопечного (опекаемого).

Брачносемейные отношения представляют собой комплексные отношения личного неимущественного и имущественного характера, основанные на родственных связях и регулируемые нормами гражданского (в широком смысле слова) права. Во многих странах отсутствует семейное право как самостоятельная отрасль права, и семейные право отношения регулируются гражданским законодательством (ФРГ, Швейцария, Франция) В большинстве современных государств семейное право отделено от гражданского, кодифицировано и представляет собой самостоятельную отрасль права (Российская Федерация, Алжир, страны Восточной Европы и Латинской Америки)

В нормативных актах большинства государств отсутствует законодательное определение брака, и его правовые проблемы до конца не урегулированы ни в законах, ни в доктрине. Практически общепризнанно, что брак – ϶ᴛᴏ юридически оформленный добровольный союз мужчины и женщины, направленный на создание семьи и презюмирующий совместное сожительство с ведением общего хозяйства. Сразу же следует оговориться, что такое определение брака ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙует праву далеко не всех государств. Отметим тот факт - что в современной доктрине права и судебной практике брак определяется как брак-договор, бракстатус или брак-партнерство. В наибольшей степени распространенной будет точка зрения, что брак – ϶ᴛᴏ договор, гражданско-правовая сделка, порождающая личные и имущественные права и обязанности супругов.

Семейные отношения с иностранным элементом будут составной частью международных гражданских правоотношений. Иностранный элемент в брачносемейных отношениях может проявляться во всех его вариантах. В законодательстве некᴏᴛᴏᴩых государств особо выделяются «иностранные» (между иностранцами) и «смешанные» (между иностранцами и собственными гражданами) браки. Семейные отношения в максимальной степени связаны с национальными традициями, религией, бытовыми и этническими обычаями, а потому семейное право разных стран принципиально отличается и практически не поддается унификации. Все ϶ᴛᴏ вызывает серьезные коллизии законов в области брачносемейного права.

Основные коллизионно-правовые проблемы брака и семьи заключаются в следующем:

форма и условия заключения брака;
расовые и религиозные ограничения;
запреты на браки с иностранцами;
необходимость разрешения (дипломатического, родителей или опекунов) для вступления в брак;
личный закон (главенство) мужа; li>заключение брака по доверенности и через представителя;
полигамия и моногамия;
однополые браки;
юридическая ответственность за отказ вступления в обещанный брак;
«хромающие браки» и др.

Доктрина права при помощи сравнительного анализа определила наиболее распространенные коллизионные привязки для установления применимого права:

закон места заключения брака;
личный закон обоих супругов;
закон страны постоянного проживания ребенка;
личный закон усыновителя;
закон компетентности учреждения;
закон суда;
закон страны совместного проживания супругов;
закон последнего совместного места жительства;
личный закон ребенка;
закон места нахождения общей семейной собственности.

Попытки унификации брачносемейных отношений с иностранным элементом предпринимаются с начала XX в. На универсальном уровне разработан целый комплекс Гаагских конвенций по вопросам семейного права: об урегулировании коллизий законов и юрисдикции в области разводов и судебного разлучения супругов 1902 г.; о праве, применимом к алиментным обязательствам, 1972 г.; о сотрудничестве в области иностранного усыновления 1993 г.; об урегулировании коллизий законов в области заключения брака 1995 г. и др. (всего около 50) Эти конвенции содержат в основном унифицированные коллизионные нормы.
Стоит отметить, что основной недостаток Гаагских конвенций – ограниченный круг их участников. Многие из них так и не вступили в силу, поскольку не набрали необходимого количества ратификаций.

В СК произведена кодификация правовых норм, ᴏᴛʜᴏϲᴙщихся к брачносемейным отношениям с участием иностранцев и апатридов (разд. VII) К таким отношениям возможно применение как российского, так и иностранного права. В случае решения коллизионного вопроса в пользу иностранного права определен порядок установления содержания иностранного семейного права (ст. 166 СК) Это будет обязанностью суда и иных компетентных органов РФ. Содержание иностранного семейного права устанавливается с учетом его официального толкования, практики применения и доктрины в ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙующем иностранном государстве. СК содержит оговорку о публичном порядке (ст. 167), согласно кᴏᴛᴏᴩой нормы иностранного семейного права не применяются, если их применение противоречит основам правопорядка (публичному порядку) РФ. В подобных случаях применяются нормы российского права.

10.2. Заключение браков

Порядок заключения брака и его основные формы с позиции возникновения правовых последствий в разных странах определяются принципиально поразному: только гражданская форма брака (Российская Федерация, Швейцария, Франция, ФРГ, Япония); только религиозная (Израиль, Ирак, Иран, отдельные штаты США и провинции Канады); альтернативно или та или другая (Великобритания, Испания, Дания, Италия); одновременно и гражданская, и религиозная (латиноамериканские государства, государства Ближнего Востока и Юго-Восточной Азии) Уместно отметить, что определенные гражданско-правовые последствия порождает и неузаконенное совместное проживание с ведением общего хозяйства. В некᴏᴛᴏᴩых штатах США простое сожительство по истечении определенного срока совместной жизни позволяет суду установить прецедент презумпции законного брака.

Условия заключения брака в национальных законах также принципиально различны, но можно выделить и ряд общих черт: достижение установленного законом брачного возраста; ответственность за сокрытие обстоятельств, препятствующих заключению брака; запрет браков между близкими родственниками, усыновителями и усыновленными, опекунами и подопечными; запрет вступления в брак с ограниченно дееспособными или полностью недееспособными лицами; необходимость явно выраженного согласия жениха и невесты.

В законодательстве практически всех стран предусмотрена специальная форма заключения браков – консульские браки. Нужно помнить, такие браки заключаются в консульствах или консульских отделах посольств между гражданами государства аккредитования, находящимися на территории данного иностранного государства. Консульские браки заключаются на базе консульских конвенций; к таким бракам применяется законодательство государства аккредитования. В некᴏᴛᴏᴩых консульских конвенциях предусмотрено требование учи ты вать и право государства пребывания (Кон суль с кая кон вен ция между Российской Федерацией и США)

Самая острая проблема брачносемейных отношений с иностранным элементом – большое количество «хромающих» браков, т. е. браков, порождающих юридические последствия в одном государстве и считающихся недействительными в другом. Кстати, эта проблема порождена тем, что многие страны не признают форму и порядок заключения брака, если они отличаются от их национальных установлений. К примеру, в Израиле смешанные браки, заключенные за границей, признаются только в том случае, если имело место венчание в синагоге. Хромающие браки представляют собой серьезное дестабилизирующее явление в международной жизни, порождают правовую неуверенность и влекут за собой негативные последствия. Не так давно была предпринята попытка устранить данные недостатки с помощью Гаагской конвенции об урегулировании коллизий законов в области заключения брака 1995 г. При этом эта Конвенция в силу пока не вступила, так как она имеет ограниченный круг участников и государства, не признающие заключенные за границей браки, к Конвенции не присоединились.

Генеральными коллизионными привязками для решения вопроса о заключении брака будут личный закон обоих супругов (ему подчинены внутренние условия брака) и закон места заключения брака (определяет форму и порядок заключения брака) Эти привязки предусмотрены как в национальном законодательстве, так и в Гаагской конвенции об урегулировании коллизий законов в области заключения брака.

При заключении смешанных и иностранных браков на территории России их порядок и форма подчиняются российскому законодательству (п. 1 ст. 156 СК) Законодатель предусмотрел кумуляцию коллизионной привязки. Условия заключения брака определяются личным законом каждого из супругов (т. е. возможно применение одновременно постановлений двух правовых систем) При ϶ᴛᴏм крайне важно учитывать положения российского права относительно обстоятельств, препятствующих вступлению в брак (п. 2 ст. 156 СК)

Регулирование порядка вступления в брак бипатридов и апатридов производится в особом порядке. В случае если бипатрид имеет и российское гражданство, условия его вступления в брак определяются по российскому праву. Стоит сказать, для лиц с множественным гражданством условия вступления в брак определяются законодательством государства по выбору самого лица (п. 3 ст. 156 СК) При определении условий вступления в брак для апатридов применяется право государства их постоянного места жительства (п. 4 ст. 156) Исходя из всего выше сказанного, мы приходим к выводу, что в ст. 156 СК установлена «цепочка» коллизионных норм, поразному регулирующая порядок заключения брака для разных категорий физических лиц. Браки между иностранцами, заключенные в консульских и дипломатических представительствах иностранных государств на территории РФ, признаются действительными на условиях взаимности (п. 2 ст. 157 СК)

Заключение браков за пределами территории РФ урегулировано в п. 1 ст. 157 и ст. 158 СК. Норма п. 1 ст. 157 СК вызывает много вопросов: какой характер она имеет – императивный или диспозитивный; что именно она устанавливает – право или обязанность для граждан Российской Федерации заключать браки за границей в дипломатических или консульских учреждениях РФ; имеют ли российские граждане право вступать за пределами Российской Федерации в браки между собой не в дипломатических или консульских учреждениях РФ, а в местных органах регистрации браков? Браки, заключенные между российскими и иностранными гражданами за пределами Российской Федерации, признаются действительными в России, если их форма и порядок заключения ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙуют закону места заключения брака и не нарушены предписания ст. 14 СК.

В связи с некᴏᴛᴏᴩыми специфическими тенденциями в развития семейного права за рубежом (Нидерланды, Швеция, США и др.) возникает проблема признания в Российской Федерации однополых браков, заключенных между российскими и иностранными гражданами за пределами РФ, поскольку российское законодательство прямо не запрещает однополые браки. Браки между иностранцами, заключенные вне пределов Российской Федерации, признаются действительными при соблюдении законодательства места заключения брака. Недействительность браков с иностранным элементом определяется по законодательству, кᴏᴛᴏᴩое применялось при заключении брака (ст. 159 СК)

10.3. Расторжение браков

До 70-х гг. XX в. практически во всем мире развод рассматривался как санкция за виновное поведение супругов, за нарушение брачного договора с взысканием убытков и возмещением морального вреда. В середине 70-х гг. XX в. в большинстве государств Европы была проведена реформа развода.
Стоит отметить, что основная тенденция реформы – отказ от концепции развода как санкции и переход к концепции: развод – ϶ᴛᴏ констатация неудачного брака. Современное законодательство большинства стран предусматривает как судебный, так и несудебный порядок расторжения брака. На международном универсальном уровне данные вопросы урегулированы в Гаагской конвенции о признании развода и судебного разлучения супругов 1970 г.

Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. для стран СНГ устанавливает, что по делам о расторжении брака применяется право страны, гражданами кᴏᴛᴏᴩой будут супруги в момент расторжения брака. При различном гражданстве супругов применяется право государства места расторжения брака.

Порядок расторжения иностранных и смешанных браков определен в консульских конвенциях и национальном законодательстве. В большинстве государств признается расторжение браков, произведенное за границей. Основная коллизионная привязка при разрешении вопросов развода – закон места расторжения брака, субсидиарные привязки – личный закон супругов и закон суда. В европейских государствах существует аналогичный разводу, но юридически иной способ прекращения брачносемейных отношений. По просьбе сторон суд выносит решение о сепарации (судебном разлучении) супругов. Брак не прекращается, но супруги получают право раздельного проживания.
Стоит отметить, что основное отличие сепарации от развода – в случае смерти одного из супругов другой сохраняет наследственные права.

Порядок расторжения браков с иностранным элементом по российскому праву установлен в ст. 16 °CК, содержащей «цепочку» коллизионных норм. К расторжению любых браков на территории РФ применяется только российское право, т. е. закон суда. Законодательно закреплено право российских граждан расторгать браки с иностранцами, проживающими вне пределов Российской Федерации, в российских судах или в дипломатических и консульских представительствах РФ. Расторжение любых браков за пределами Российской Федерации признается действительным в России при соблюдении права ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙующего иностранного государства.
Стоит отметить, что основные требования – соблюдение предписаний иностранного права о компетенции органов и законодательства о расторжении браков.

10.4. Правоотношения между супругами

По общему правилу коллизионное регулирование личных неимущественных отношений супругов основано на применении личного закона мужа и личного закона жены.
Стоит отметить, что основная коллизионная привязка – закон последнего совместного места жительства супругов. Уместно отметить, что определяющее начало имеет территориальный признак. В случае если супруги никогда не проживали совместно, то применяется право страны суда. Отмечается широкое применение оговорки о публичном порядке. В развитых странах закондательно установлены равные права мужа и жены. Своеобразное регулирование личных отношений супругов имеет место в англо-американском праве (Великобритания, США) Супруги обязаны создать супружескую общность жизни (консорциум)

Проблема выбора применимого к регулированию личных супружеских отношений права решается при помощи «цепочки» коллизионных норм. Генеральная коллизионная привязка – закон страны совместного проживания супругов; при отсутствии совместного места жительства – закон государства, на территории кᴏᴛᴏᴩого супруги имели последнее общее проживание. В случае если супруги никогда не проживали совместно, применяется право страны суда. В некᴏᴛᴏᴩых государствах (Великобритания, ФРГ, Франция) господствующей коллизионной привязкой выступает личный закон мужа, кᴏᴛᴏᴩый применяется независимо от различного места жительства и различного гражданства супругов.

Имущественные отношения между супругами основаны на договорном или легальном режиме совместного имущества. Виды легальных режимов имущества – общности (Франция, Швейцария), раздельности (Великобритания, ФРГ), отложенной собственности (Дания, Швеция, Норвегия) В законодательстве большинства европейских стран предусмотрены обязанности по взаимному алименти-рованию супругов. Решение ϶ᴛᴏго вопроса возможно как в судебном порядке, так и по соглашению между супругами об уплате алиментов. Коллизионные проблемы алиментных обязательств разрешаются на базе применения права юридического домицилия (совместного места жительства супругов) Проблемы могут возникнуть при отсутствии совместного места жительства супругов. В подобных случаях основным коллизионным началом выступает закон суда.

Отметим тот факт - что в современном праве закреплен принцип равенства имущественных прав и обязанностей супругов. В западных странах при вступлении в брак обязательно заключается брачный контракт. Возможно заключение такого контракта под условием (отлагательным или от-менительным) В законодательстве большинства стран предусмотрена неограниченная автономия воли относительно содержания брачного контракта. Единственное ограничение – ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙие положений брачного контракта публичному порядку государства. Установлена также возможность неограниченной автономии воли по вопросу применимого права. Применяется также право общего гражданства или общего домицилия супругов, закон страны суда.

В российском праве по вопросу личных и имущественных отношений между супругами также установлена «цепочка» коллизионных норм – право страны совместного места жительства, право страны последнего совместного места жительства, российское право (на территории РФ) как закон суда (ст. 161 СК) Понятие и порядок заключения брачного договора – совершенно новые положения для рос сий с ко го права (ст. 40–44 СК)
Стоит отметить, что основное отличие рос сий с ко го брачного контракта от брачного контракта в зарубежном праве – право сторон урегулировать только имущественные отношения. При заключении брачного до го во ра и со гла ше ния об уплате али мен тов в браках с иностранным элементом сторонам предоставлена возможность выбора применимого права. При отсутствии соглашения сторон о применимом праве регулирование осуществляется посредством применения «цепочки» коллизионных норм, установленной ст. 161 СК.

10.5. Правоотношения между родителями и детьми

Коллизионное регулирование правового положения детей основано на применении закона гражданства ребенка. Гражданство детей устанавливается по гражданству родителей, по соглашению между ними (если родители имеют разное гражданство), по принципу почвы (Резолюция Комитета министров ЕС «О гражданстве детей, родившихся в браке»)
Стоит отметить, что основные проблемы правоотношений между родителями и детьми – ϶ᴛᴏ установление и оспаривание отцовства (материнства), лишение родительских прав, алиментные обязанности родителей и детей, охрана прав ребенка, институт родительской власти. Регламентация данных отношений производится, в первую очередь, на базе личного закона детей и родителей (права страны гражданства или домицилия) Применяются также закон страны постоянного проживания ребенка, закон компетентного учреждения и закон суда.

Важно знать, что большая часть данных вопросов урегулирована в международном праве (в Гаагской конвенции о праве, применимом к алиментным обязательствам в отношении детей, 1956 г.; Конвенции о правах ребенка 1989 г.; Рекомендации Комитета министров ЕС «В отношении детей против жестокого обращения»; Гаагской конвенции о компетенции и применимом праве в отношении защиты несовершеннолетних 1961 г.)

Право, применимое к вопросам установления и оспаривания отцовства и материнства, определено в ст. 162 СК.
Стоит отметить, что основная коллизионная привязка – ϶ᴛᴏ закон гражданства ребенка по рождению. Установление (оспаривание) отцовства (материнства) на территории РФ предполагает применение российского права. Законодатель закрепил право российских граждан за пределами Российской Федерации обращаться в дипломатические и консульские представительства РФ по поводу решения данных вопросов.

Права и обязанности родителей и детей регулирует ст. 163 СК.
Стоит отметить, что основная коллизионная привязка – ϶ᴛᴏ закон совместного места жительства родителей и детей. При отсутствии совместного места жительства применяется закон гражданства ребенка. Алиментные обязательства и иные отношения предполагают субсидиарное применение закона места постоянного проживания ребенка. Алиментные обязательства совершеннолетних детей и иных членов семьи определяются по закону совместного места жительства (ст. 164 СК) При отсутствии совместного места жительства применяется право государства, гражданином кᴏᴛᴏᴩого будет лицо, претендующее на получение алиментов.

10.6. Усыновление (удочерение) в международном частном праве

Институт усыновления (удочерения) будет одним из самых древних правовых институтов (известен со времен Древнего мира) Усыновление представляет собой сложную правовую и данныеческую проблему, поскольку необходима твердая уверенность в соблюдении интересов ребенка. На международном уровне основные вопросы усыновления разрешаются в Европейской конвенции об усыновлении детей 1967 г. В последние годы чрезвычайно распространенным стало усыновление (удочерение) иностранными гражданами и усыновление за границей. По данной причине в современном международном праве установлен более высокий стандарт требований к усыновлению. Система усыновления, закрепленная в Конвенции ООН о правах ребенка 1989 г., обеспечивает гарантии прав и интересов ребенка в случае усыновления. Правовому регулированию данных вопросов посвящены и Рекомендация Комитета министров ЕС «О воспитывающих семьях», и Конвенция о защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновления 1993 г.

Коллизионные вопросы усыновления (удочерения) в российском законодательстве разрешаются на базе «цепочки» коллизионных норм.
Стоит отметить, что основной коллизионной привязкой выступает личный закон усыновителя (гражданства или домицилия) при усыновлении (удочерении) на территории РФ ребенка, являющегося гражданином Российской Федерации. При ϶ᴛᴏм закреплена необходимость соблюдения семейного законодательства РФ и международных договоров РФ (ч. 2 п. 1 ст. 165 СК) Усыновление (удочерение) иностранцами, состоящими в браке с российскими гражданами, детей – российских граждан на территории РФ презюмирует применение российского права с учетом международных обязательств РФ. Законодатель установил также применение закона компетентного учреждения в случае усыновления (удочерения) на территории РФ иностранного гражданина. Установлен и перечень случаев, когда для усыновления крайне важно согласие компетентного учреждения РФ, законных представителей ребенка и самого ребенка.

В случае возможного нарушения прав ребенка крайне важно отказать в усыновлении (удочерении) или отменить произведенное усыновление в судебном порядке. На консульские учреждения РФ возложена обязанность осуществлять защиту прав и интересов детей – граждан Российской Федерации, усыновленных (удочеренных) иностранными гражданами, за пределами Российской Федерации. При усыновлении (удочерении) детей – граждан Российской Федерации за пределами Российской Федерации применяется закон компетентного учреждения того государства, гражданином кᴏᴛᴏᴩого будет усыновитель. Стоит сказать, для производства такого усыновления крайне важно получить предварительное разрешение компетентного органа РФ.